[ 夏建軍 ]——(2007-7-8) / 已閱33807次
１、從其與留置權(quán)、優(yōu)先權(quán)比較看，非留置權(quán)、優(yōu)先權(quán)
根據(jù)我國民法理論和《擔(dān)保法》第八十二條規(guī)定，留置權(quán)的特點是：依特定的合同而產(chǎn)生，權(quán)利客體是動產(chǎn)，以對標(biāo)的物的占有為權(quán)利成立和存續(xù)的條件；而建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)則因建筑工程施工合同而產(chǎn)生，不屬于《擔(dān)保法》第八十二條所規(guī)定的保管、運(yùn)輸、加工承攬三類合同。其權(quán)利客體是建設(shè)工程，屬于不動產(chǎn)而非動產(chǎn)；其不以對標(biāo)的物占有為權(quán)利的成立和存續(xù)條件，即承包人將建設(shè)工程交付發(fā)包人后，其仍然享有對建設(shè)工程的優(yōu)先受償權(quán)。所以，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)不是留置權(quán)。
優(yōu)先權(quán)通常被用來說明某些權(quán)利的性質(zhì)和特征，成為一個普通名詞。從廣義上說，具有優(yōu)先受償權(quán)、優(yōu)先請求權(quán)、優(yōu)先申請?zhí)卣鞯母鞣N權(quán)利都是優(yōu)先權(quán)。如抵押權(quán)優(yōu)先于一般無擔(dān)保債權(quán)受償；留置權(quán)優(yōu)先抵押權(quán)受償?shù)鹊龋@些均稱為優(yōu)先權(quán)；而這里的優(yōu)先權(quán)卻分別是抵押權(quán)和留置權(quán)的含義。所以，將建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)解釋為優(yōu)先權(quán)也不甚貼切。
２、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)為法定抵押權(quán)
（１）、從《合同法》立法過程看，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)當(dāng)為法定抵押權(quán)。曾參與《合同法》起草的著名法學(xué)家梁慧星教授認(rèn)為，要判斷《合同法》第286條究竟屬于優(yōu)先權(quán)還是法定抵押權(quán)，必須考察該法條的立法背景和過程。從立法過程可以看出，《合同法》第286條從設(shè)計、起草、討論、修改、審議直至正式通過，始終是指法定抵押權(quán)，沒有任何人提出過是優(yōu)先權(quán)的建議⑦。
（2）、從法律特征看，只要發(fā)包人不按約定支付工程價款，承包人就有權(quán)在催告之后行使這一權(quán)利，而不受標(biāo)的物占有轉(zhuǎn)移與否的限制。建設(shè)工程竣工驗收交付發(fā)包人后，承包人的優(yōu)先受償權(quán)仍然存在，并不因此而消滅。這些均是抵押權(quán)所具有的本質(zhì)特征。因此，將建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)歸結(jié)為抵押權(quán)是恰當(dāng)?shù)摹?br>
（3）、從國外及我國臺灣地區(qū)立法看有將建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)規(guī)定為抵押權(quán)的先例。臺灣地區(qū)民法第513條、德國民法典第648條、瑞士民法典第837條1項3款均規(guī)定為抵押權(quán)�！俺袛堉ぷ�，為建筑物或其他土地上之工作物……之重大修繕者，承攬人就承攬關(guān)系所生之債權(quán)，對于其工作所附之定作人之不動產(chǎn)，有抵押權(quán)。”⑧
二、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的法律適用及其例外
（一）、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體
建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同，只有施工合同的承包人才是建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體，而勘察、設(shè)計合同的承包人則不是該權(quán)利的主體。因此，勘察、設(shè)計合同承包人的合同價款只是一般債權(quán)，不屬《合同法》第286條保護(hù)范圍，行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的主體只限于施工合同的承包人。
（二）、建設(shè)工程價款優(yōu)先受權(quán)的行使條件
根據(jù)《合同法》第286條的規(guī)定，行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的條件為：
１、發(fā)包人未按照建設(shè)工程施工合同約定支付工程價款。這是承包人行使優(yōu)先受償權(quán)首要的實質(zhì)條件；同時，行使優(yōu)先受償權(quán)所要實現(xiàn)的工程款債權(quán)，依合同應(yīng)是已屆履行期限。
２、承包人應(yīng)履行催告義務(wù)，且發(fā)包人在催告的期限內(nèi)仍未支付工程價款。發(fā)包人未按合同約定支付工程價款后，承包人尚不能立即行使優(yōu)先受償權(quán)，而應(yīng)向發(fā)包人催告，敦促其履行到期工程價款，并在催告時給予發(fā)包人履行工程價款的一個寬限期。只有發(fā)包人在此寬限期屆滿后仍拒不履行給付義務(wù)的，承包人才能行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
３、建設(shè)工程非法律禁止流通物。即建設(shè)工程是合法的，標(biāo)的物非法律、行政法規(guī)禁止流通物，由此而產(chǎn)生的建設(shè)工程價款為受法律保護(hù)的合法債權(quán)，非非法債權(quán)。
（三）實現(xiàn)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的方式
１、協(xié)議 發(fā)包人不能按約定支付工程款的，承包人可與發(fā)包人協(xié)議以建設(shè)工程折價。
２、申請人民法院拍賣 承包人與發(fā)包人就工程折價不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)由承包人申請人民法院拍賣，以拍賣變現(xiàn)的價款優(yōu)先受償。
（四）不能（宜）行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的情形
根據(jù)法律規(guī)定和司法實踐，下列情形不能（宜）行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)：
１、建設(shè)工程價款不明確或雙方有爭議的 承包人行使優(yōu)先受償權(quán)以實現(xiàn)工程價款，己方必須已按合同規(guī)定履行了全部合同義務(wù)，即工程按期竣工并驗收，雙方為此已進(jìn)行工程決算，工程價款明確，包括違約責(zé)任已達(dá)成共識不存在爭議，只有這樣才能行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
２、建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的 即建設(shè)工程須可折價、拍賣。公用物、軍事設(shè)施，如國家機(jī)關(guān)辦公樓、公共圖書館、博物館、醫(yī)院、校舍、橋梁等均不宜折價、拍賣，承包人不能對其行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)⑨。
３、雙方約定不可行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的 根據(jù)《合同法》當(dāng)事人意思自治、合同自由原則，如當(dāng)事人在建設(shè)施工合同中自愿約定不得對建設(shè)工程行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，此約定對雙方具有法律約束力，承包人即不得行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
４、未在法定或約定期限內(nèi)行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的 承包人應(yīng)按法律規(guī)定或合同約定的期限行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)。如若逾期不行使的，優(yōu)先受償權(quán)即歸于消滅。承包人工程價款由特種債權(quán)變?yōu)橐话銈鶛?quán)，不再享有對建設(shè)工程折價、拍賣的優(yōu)先受償權(quán)。
三、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的優(yōu)先效力及其限制
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