[ 陳恒志 ]——(2012-4-28) / 已閱17871次
4、行政命令與行政許可的區(qū)別
行政許可是指特定行政主體依相對(duì)方之申請(qǐng),依法賦予相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的要式具體行政行為。
行政命令與行政許可區(qū)別在于：?jiǎn)?dòng)程序不同，行政命令是行政主體依職權(quán)主動(dòng)作出的行為，而行政許可是以相對(duì)方申請(qǐng)為前提。主體不同。行政命令的主體是一般主體。行政許可是特定行政主體所為的具體行政行為。行政命令一般是義務(wù)性的，是行政主體要求相對(duì)人為或不為一定的行政行為。行政許可一般是授益性的，是依法賦予相對(duì)方從事某種活動(dòng)的法律資格或?qū)嵤┠撤N行為的法律權(quán)利的要式具體行政行為。
六、行政命令的司法審查
1、正確區(qū)分抽象行政命令和具體行政命令。
我們知道，抽象行政行為的其核心特征是：行政命令具有不確定性或普遍性。而具體行政命令是將行政法律關(guān)系雙方的權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容具體化，是在現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)上的一次性行為。一般情況下是很容易區(qū)分抽象行政命令和具體行政命令的，但有些行政命令卻很難區(qū)分，甚至有些行政命令抽象特征和具體特征都有。如某市城管部門(mén)為了更好地管理城市秩序，發(fā)布一道命令，禁止在某超市門(mén)前停放各種車輛。這種命令對(duì)于所有車輛所有人來(lái)說(shuō)，是一種抽象命令，因?yàn)樗会槍?duì)哪一個(gè)人，因此，車輛所有人如果是因?yàn)橥＼嚥环奖愣崞鹪V訟的話，肯定是不行為。但是，對(duì)于超市來(lái)說(shuō)，就是一個(gè)具體的行政命令。因?yàn)�，這道命令發(fā)布后，超市的門(mén)前不能停車，導(dǎo)致顧客減少，生意明顯不如以前了。也就是說(shuō)，該命令直接影響了超的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在這種情況下，超市就有權(quán)提起訴訟。
2、正確區(qū)分行政命令行為與行政指導(dǎo)行為。
行政指導(dǎo)行為，是指行政機(jī)關(guān)在行政管理過(guò)程中作出的具有示范、倡導(dǎo)、咨詢、建議等性質(zhì)的行為,是基于國(guó)家的法律、政策的規(guī)定面呈作出的，旨在引導(dǎo)行政相對(duì)人自愿采取一定的作為或不作為，是一種非職權(quán)的行為。行政指導(dǎo)行為最主要的特征就是自愿性，承受行政指導(dǎo)的行政相對(duì)人是否接受行政指導(dǎo)取決于自愿。行政指導(dǎo)行為對(duì)行政相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)的不產(chǎn)生任何實(shí)際影響，因此，行政指導(dǎo)行為不在司法審查的范圍內(nèi)。
上述案例中，泗洪縣政府分管副縣長(zhǎng)作出的關(guān)于“停止……檢疫”電話指示，既不是行政示范和倡導(dǎo)，也不具有咨詢、建議等作用，實(shí)質(zhì)是帶有強(qiáng)制性的行政命令。該命令對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了直接的影響，應(yīng)屬于司法審查的對(duì)象。
3、正確區(qū)分內(nèi)部行政命令與外部行政命令。
所謂內(nèi)部行政命令，是指對(duì)外不發(fā)生效力的行政內(nèi)部活動(dòng)，如嘉獎(jiǎng)令、任免令。這類行政命令屬于內(nèi)部行政行為，不屬于司法審查的范圍。
所謂外部行政命令，系指行政機(jī)關(guān)對(duì)外發(fā)布的行政命令，這類行政命令對(duì)行政相對(duì)的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生一定效力，如命令納稅、命令外國(guó)人出境、禁止通行，禁止攜帶危險(xiǎn)品的旅客上車等。這些都屬于外部行政行為，屬于司法審查的范圍。
4、正確理解“責(zé)令性”行為的性質(zhì)，明確審理對(duì)象。
許多法律文件規(guī)定的責(zé)令性行為，既不是行政裁決行為，也不是行政處罰中的財(cái)產(chǎn)罰和行為罰。而是責(zé)令限期治理，責(zé)令限期整改、責(zé)令限期改進(jìn)、責(zé)令清退或者修復(fù)場(chǎng)地、責(zé)令拆除違章建筑等。這種行政行為從本質(zhì)上是屬于一種行政命令性行為，它具有命令性、補(bǔ)救性、義務(wù)性、相繼性的特征。 行政主體依法要求相對(duì)人為一定行為而實(shí)施的責(zé)令性行為，是行政執(zhí)法中的一種獨(dú)立的具體行政行為即行政命令行為。責(zé)令性行政行為具有具體行政行為的特征，應(yīng)納入司法審查的范圍。法院在審查的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)從行政行為的主體、權(quán)限、程序等方面對(duì)該行為進(jìn)行合法性審查。
5、正確適用裁判方式
根據(jù)《行政訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行行政訴訟法若干解釋》的規(guī)定，對(duì)具體行政行為的判決方式有維持、撤銷、責(zé)令履行法定職責(zé)、變更、確認(rèn)、駁回訴訟請(qǐng)求等多種實(shí)體判決方式。由于行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)，是行政相對(duì)人提出申請(qǐng)后，行政機(jī)關(guān)怠于履行法定職責(zé)，或明確拒絕履行，或拖延履行，或履行不到位，從而使得相對(duì)人利益得不到保護(hù)的一種違法性狀態(tài)，法院可以判決行政機(jī)關(guān)在一定的期限內(nèi)履行法定職責(zé)。而行政命令是由行政機(jī)關(guān)依職權(quán)主動(dòng)作出的，行政相對(duì)人不會(huì)申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)發(fā)布行政命令。同時(shí)，變更判決只適用于行政處罰案件。因此，責(zé)令履行法定職責(zé)和變更的判決方式均不適用行政命令。對(duì)于行政命令的裁判方式只能是維持、撤銷、確認(rèn)和駁回訴訟請(qǐng)求。
（作者單位：安徽省泗縣人民法院）
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