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圖書內(nèi)容簡介

近年來，私募股權(quán)基金相關(guān)的案件頻發(fā)，司法裁判思路亦發(fā)生了較大變化，以對賭為例，法院的觀點由過去全面否定公司承擔(dān)對賭義務(wù)，演變?yōu)樵跐M足特定條件下，認(rèn)可對賭條款的效力。本人在律師執(zhí)業(yè)及擔(dān)任仲裁員期間，代理及審理了涉及私募股權(quán)基金的大量案件，希望在本書的寫作過程中，對過去積累的案例進(jìn)行總結(jié)，同時廣泛搜集整理法院、主要仲裁機(jī)構(gòu)的典型案例、裁判思路。通過大量鮮活的實務(wù)案例，以一位法律從業(yè)者的角度，分析同類案件的法律要點，個人點評，為廣大法律工作者提供一定的參考。本書以時間為序，整理私募股權(quán)基金從過去的空白監(jiān)管、發(fā)改委主管直至現(xiàn)行的證監(jiān)會體系下的行業(yè)自律時期的主要演變過程以及現(xiàn)行監(jiān)管體系下私募基金相關(guān)法律、司法解釋、行政法規(guī)等規(guī)范性文件；以私募基金募、投、管、退的整個生命線為序，以糾紛類型為主題，以實務(wù)案例為基本點，整理法院、仲裁委對涉及私募基金的案件，并進(jìn)行歸納、整理、分析、點評，希望能客觀、廣泛、全面的分析法院、仲裁委員會的審理思路，并提出法律建議與意見。

圖書目錄

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目錄
第一章　概　述
一、私募基金法律監(jiān)管體系的演變 002
二、現(xiàn)行主要監(jiān)管框架 004
三、特殊類別私募基金監(jiān)管 005
四、IPO對對賭條款的審核意見 007
第二章　基金募集階段相關(guān)糾紛
第一節(jié)　管理人未登記、基金未備案 010
案例一：管理人未登記、基金未備案，投資者不符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，合同無效 010
案例二：管理人未登記、基金未備案，約定保底條款，合同無效，參照民間借貸處理 012
案例三：管理人未登記、基金未備案，約定保底條款，認(rèn)定為民間借貸合同 015
案例四：管理人未登記、基金未備案，認(rèn)定為民間借貸糾紛 018
案例五：管理人未登記、基金未備案，認(rèn)定為有償?shù)拿耖g委托理財
合同 021
案例六：管理人未登記、基金未備案，認(rèn)定為委托理財合同 025
案例七：合同已約定基金備案屬于生效條件的，基金未備案，合同未生效 032
案例八：約定基金不成立則合同不生效，管理人未登記、基金未備案，合同不生效 041
案例九：基金未備案不當(dāng)然導(dǎo)致合同無效 046
案例十：基金未備案，導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)，可解除合同 048
案例十一：基金未備案作為過錯、賠償責(zé)任大小認(rèn)定因素 050
第二節(jié)　告知說明義務(wù) 064
案例一：未履行告知說明義務(wù)與投資者的損失間具有因果關(guān)系，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任 064
案例二：未履行告知說明義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任 067
案例三：履行告知說明義務(wù)，投資者應(yīng)承擔(dān)商業(yè)風(fēng)險 069
第三節(jié)　投資者適當(dāng)性義務(wù) 074
案例一：違反適當(dāng)性義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任 074
案例二：未盡適當(dāng)性義務(wù)，違反先合同義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任 078
案例三：未履行投資者適當(dāng)性義務(wù)，投資者自愿承擔(dān)風(fēng)險的承諾，不免除管理者責(zé)任 081
第四節(jié)　回訪確認(rèn)制度 091
案例一：約定回訪確認(rèn)為合同解除條件，未履行回訪確認(rèn)義務(wù)，可解除合同 091
案例二：約定回訪確認(rèn)成功前有權(quán)解除合同，但若合同中未約定解除權(quán)的行使期限，投資者應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使該解除權(quán) 095
案例三：約定回訪確認(rèn)前投資人有權(quán)解除合同，但該解除權(quán)應(yīng)在約定期限或?qū)Ψ酱吒婧蟮暮侠砥谙迌?nèi)行使 098
第五節(jié)　募集失敗后，合同及款項的處理 103
案例一：募集失敗應(yīng)按約定返還發(fā)起費(fèi)用 103
案例二：募集失敗，應(yīng)履行返還款項之支付利率的約定 106
案例三：合伙制私募基金募集失敗，結(jié)算后方可退回投資款 110
案例四：募集規(guī)模未達(dá)到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，基金合同未成立 113
第六節(jié)　合伙型基金未將投資者登記為有限合伙人 120
案例一：未登記為有限合伙人，可通過其他方式確定合伙人身份 120
案例二：未登記為有限合伙人，同時無法確定合伙人身份，屬于借款合同 126
第七節(jié)　保底條款 131
案例一：保底條款違背公序良俗，保底條款無效 131
案例二：保底條款違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，合同無效 137
案例三：保底條款違反社會公共利益，導(dǎo)致合同整體無效 139
案例四：合伙人投資收益補(bǔ)足條款違反效力性強(qiáng)制性規(guī)定及公平原則，應(yīng)認(rèn)定為無效 142
案例五：業(yè)績比較基準(zhǔn)非固定收益，不成立借貸關(guān)系 146
案例六：約定回購收益條款非保底條款，合法有效 153
案例七：作出保底承諾，管理人與投資人之間為“保本保收益”的借貸關(guān)系 157
第三章　基金投資階段相關(guān)糾紛
第一節(jié)　募集資金用途變更 168
案例一：違法變更募集資金用途屬于實質(zhì)性、根本性變更，構(gòu)成根本違約 168
案例二：虛構(gòu)募集基金用途，屬于欺詐，合同可撤銷 172
案例三：改變基金用途屬于重大違約，應(yīng)當(dāng)賠償損失 175
第二節(jié)　目標(biāo)公司虛假承諾，隱瞞重大債務(wù) 180
案　例：隱瞞挪用目標(biāo)公司資金行為不屬于欺詐 180
第三節(jié)　普通合伙人與有限合伙人關(guān)于合伙企業(yè)的出資糾紛 185
案　例：有約定按約定實繳，均未全額實繳按照實繳出資比例計算 185
第四章　基金管理階段相關(guān)糾紛
第一節(jié)　管理人未勤勉盡責(zé)維護(hù)基金財產(chǎn)安全 192
案　例：管理人未落實風(fēng)控措施屬于重大違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任 192
第二節(jié)　嵌套資管合同中投資者對次級管理人的侵權(quán)索賠 200
案　例：次級管理人負(fù)有勤勉盡責(zé)的義務(wù)，投資者對次級管理人侵權(quán)索賠具有正當(dāng)性 200
第三節(jié)　基金財產(chǎn)被不當(dāng)保全或執(zhí)行 203
案例一：股權(quán)投資基金不獨(dú)立于自有資產(chǎn)，可被凍結(jié) 203
案例二：登記在基金公司名下的股權(quán)可被執(zhí)行 205
案例三：私募基金專門賬戶內(nèi)基金財產(chǎn)獨(dú)立，不予凍結(jié) 207
案例四：基金財產(chǎn)是獨(dú)立于基金管理人、基金托管人的固有財產(chǎn)，對非基金本身的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任 211
案例五：在基金財產(chǎn)登記名義和實際權(quán)利歸屬不一致的情況下，以基金協(xié)議約定判斷基金財產(chǎn)的權(quán)屬 213
案例六：能夠印證被凍結(jié)股權(quán)屬于信托財產(chǎn)，可有效排除第三人的強(qiáng)制執(zhí)行 215
案例七：當(dāng)基金內(nèi)貨幣資金無法滿足贖回要求，且基金內(nèi)其他財產(chǎn)具有可分性、高度流通性、具備強(qiáng)制變現(xiàn)可能的情況下，可處置基金內(nèi)其他財產(chǎn)獲取貨幣資金用于贖回 217
第四節(jié)　信息披露范圍的認(rèn)定 223
案　例：對信息披露義務(wù)人的具體披露義務(wù)應(yīng)首先依據(jù)基金合同約定確定，其次對于合同未涉及或標(biāo)準(zhǔn)低于規(guī)章規(guī)則要求的內(nèi)容，應(yīng)依據(jù)監(jiān)管規(guī)章并參照自律規(guī)則予以披露 223
第五章　基金退出階段相關(guān)糾紛
第一節(jié)　對賭條款的效力 234
案例一：與目標(biāo)公司股東對賭，不損害公司和債權(quán)人利益，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，為當(dāng)事人的真實意思表示，有效 234
案例二：目標(biāo)公司承擔(dān)回購股權(quán)義務(wù)具有法律和事實上的可行性 239
案例三：目標(biāo)公司提供擔(dān)保本身不是無效因素，擔(dān)保有效 246
案例四：由目標(biāo)公司為股權(quán)回購等提供擔(dān)保的間接對賭，未得到股東會決議追認(rèn)，而投資人未能盡到基本的形式審查義務(wù)，擔(dān)保條款無效 255
案例五：目標(biāo)公司為股東的回購義務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的約定無效 263
案例六：公司不能履行股權(quán)回購義務(wù)的違約責(zé)任認(rèn)定 267
案例七：由目標(biāo)公司為股權(quán)回購等提供擔(dān)保的間接對賭，對賭協(xié)議有效，無須完成減資 272
案例八：私募基金有限合伙對賭協(xié)議不違反法律規(guī)定的應(yīng)認(rèn)定有效 277
案例九：投資人和上市公司股東、實際控制人簽訂的與股票市值掛鉤的回購條款應(yīng)認(rèn)定無效 279
案例十：意向性回購款金額不具有法律效力，不改變原合同的約定 281
案例十一：新三板關(guān)于掛牌公司交易的特殊規(guī)則，不影響股權(quán)回購協(xié)議效力 285
第二節(jié)　股權(quán)回購的權(quán)利性質(zhì) 293
案例一：股權(quán)回購權(quán)是形成權(quán)，意思表示一經(jīng)送達(dá)相對方即產(chǎn)生法律效力 293
案例二：股權(quán)回購權(quán)是形成權(quán)，不適用訴訟時效規(guī)定 299
案例三：股權(quán)回購權(quán)是請求權(quán)，標(biāo)的是包含價款給付及股權(quán)交付的一項交易行為 303
案例四：股權(quán)回購權(quán)是請求權(quán)，適用訴訟時效制度規(guī)定 309
第三節(jié)　股權(quán)回購的訴訟時效 313
案例一：
股權(quán)回購的訴訟時效自行使期限屆滿而未行權(quán)之日起算 313
案例二：股權(quán)回購的訴訟時效自知道或者應(yīng)當(dāng)知道回購條件成就之日起計算 316
案例三：股權(quán)回購的訴訟時效自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期限屆滿之日起計算 321
案例四：未約定股權(quán)回購條件成就后行使權(quán)利的最遲期限，且無證據(jù)表明投資人知曉第三人未達(dá)到上市標(biāo)準(zhǔn)并且怠于行使權(quán)利的，未超過訴訟時效 328
案例五：股權(quán)回購的訴訟時效自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期限屆滿之日起計算 332
第四節(jié)　逾期要求股權(quán)回購的法律后果 339
案例一：逾期要求股權(quán)回購的，無權(quán)行使股權(quán)回購請求權(quán) 339
案例二：投資方在超過期限后仍可要求回購 345
第五節(jié)　回購條款是否觸發(fā)的認(rèn)定 352
案例一：對回購條款的理解應(yīng)具備事實及法律依據(jù)，掛牌上市指的是實現(xiàn)A股上市 352
案例二：會議紀(jì)要約定延長公司上市時間安排，但期限屆滿公司仍未上市，股權(quán)回購的條件成就 356
案例三：回購條件應(yīng)遵循公平原則，在合理的股權(quán)市場價值及資金損失范圍之內(nèi)確定 359
第六節(jié)　退伙條件的成就 363
案例一：基金延期具有必要性和合法性，退伙條件不成就 363
案例二：當(dāng)事人自由約定政府引導(dǎo)基金退伙，既不違反法律的規(guī)定，也符合政府關(guān)于引導(dǎo)基金退出的規(guī)定 366
案例三：私募股權(quán)基金的退伙糾紛須兼顧退伙合伙人權(quán)益與其他基金投資利益主體的價值權(quán)衡 370
第七節(jié)　投資者損失的認(rèn)定 375
案例一：以清算作為定損的唯一依據(jù) 375
案例二：以清算作為定損的唯一依據(jù) 379
案例三：以清算作為定損的唯一依據(jù) 382
案例四：以清算作為定損的唯一依據(jù) 385
案例五：以清算作為定損的唯一依據(jù) 388
案例六：未經(jīng)清算也可以通過“推定全損”定損 391
案例七：未經(jīng)清算也可以通過“推定全損”定損 396
案例八：怠于履行基金清算義務(wù)應(yīng)對投資者全部投資本金及相應(yīng)利息承擔(dān)賠償責(zé)任 400
第八節(jié)　優(yōu)先清算條款 404
案　例：優(yōu)先清算條款有效 404
第九節(jié)　投資者直接向目標(biāo)公司主張權(quán)利 412
案例一：投資者與管理人之間的合同已約定仲裁條款，且雙方債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)尚未確定，無法通過行使債權(quán)人代位權(quán)向目標(biāo)公司主張權(quán)益 412
案例二：單一投資者不可通過行使債權(quán)人代位權(quán)向目標(biāo)公司主張權(quán)益 415
案例三：有限合伙人可以依法以自己的名義代表合伙企業(yè)起訴投資目標(biāo)公司 417
第十節(jié)　普通合伙人、有限合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)方式 425
案　例：普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 425
第十一節(jié)　市場化方式退出 430
案　例：市場化方式退出時賦予投資人選擇的權(quán)利，并非必備的前置義務(wù) 430
第十二節(jié)　委托代持糾紛 437
案　例：名義出資人處分股權(quán)造成實際出資人損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任 437
第六章　與其他服務(wù)機(jī)構(gòu)相關(guān)糾紛
第一節(jié)　與托管機(jī)構(gòu)相關(guān)糾紛 444
案例一：托管機(jī)構(gòu)僅進(jìn)行形式審查，并不就管理人所提供文件的真實性負(fù)責(zé) 444
案例二：托管機(jī)構(gòu)具有一定的審查義務(wù)，未審查合同生效條件是否成就執(zhí)行管理人的投資指令應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任 447
案例三：在無證據(jù)證明托管人存在違約、違規(guī)情形下，托管人無須承擔(dān)連帶責(zé)任 453
第二節(jié)　與銷售機(jī)構(gòu)相關(guān)糾紛 459
案例一：銷售機(jī)構(gòu)違反適當(dāng)性義務(wù)，與投資者的損失之間存在因果關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任 459
案例二：銷售人員違規(guī)銷售非投資者損失主要的、直接的原因，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任 465
案例三：銷售機(jī)構(gòu)就自身是否履行適當(dāng)性義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任 469
 
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