[ 王禮仁 ]——(2009-5-31) / 已閱16070次
一是進一步提高對婚姻審判重要性的認(rèn)識。在全國范圍內(nèi)婚姻家庭2008年占整個民事案件24.39%。 低于合同案件，高于侵權(quán)案件。我市法院2008年的一審婚姻家庭案占一審民事案件的30.76%�；橐霭讣䦟徟匈|(zhì)量的好環(huán)，直接關(guān)系到整個案件質(zhì)量的好壞。也就是說，正確處理婚姻家庭案件，也就保證了25%——30%民事案件的審判質(zhì)量。與婚姻法有關(guān)的其它民事案件，如以夫妻身領(lǐng)取死亡補償金，或者以夫妻身份行使署名權(quán)、代理權(quán)、悼念權(quán)、遺體處理權(quán)等，都涉及婚姻法。如果因是否存在夫妻身份發(fā)生爭議時，則涉及婚姻關(guān)系成立與否的確認(rèn)。因而，正確認(rèn)定婚姻關(guān)系，對處理其他民事案件也具有重要作用。同時，婚姻犯罪中的重婚、虐待、遺棄、暴力干涉婚姻、傷害、婚內(nèi)強奸等，也涉及到婚姻法理論。比如重婚罪就涉及婚姻成立與不成立、有效與無效及事實婚姻的認(rèn)定等。在我國，目前因登記程序引起的婚姻糾紛，主要是通過行政訴訟解決的，行政審判也涉及到婚姻理論。因而，研究婚姻審判問題，不僅有助于民事審判質(zhì)量的提高，也有助于涉及婚姻的刑事、行政案件審判質(zhì)量的提高。
婚姻案件又是直接涉及社會穩(wěn)定的敏感案件，特別是離婚案件，發(fā)生率高、存在面廣、惡性轉(zhuǎn)化快、連帶問題多，稍不注意，則會傷及社會，甚至釀成重大惡性事件和社會悲劇。正確處理婚姻案件，對促進社會和諧具有重要意義。
二是進一步提高對婚姻案件復(fù)雜性的認(rèn)識。
審理婚姻案件，除應(yīng)具有獨特的審判藝術(shù)外，婚姻案件涉及的知識范圍廣、內(nèi)容多，問題極其復(fù)雜。（1）涉及內(nèi)容范圍廣，包括人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利和子女撫養(yǎng)等諸多內(nèi)容。（2）涉及法理復(fù)雜，除婚姻法理論外，還涉及刑法理論（重婚、虐待、遺棄罪等）、民法理論(包括民法總則、法律行為、物權(quán)、債權(quán)——侵權(quán)與合同之債等)、國際法理論、行政法理論、“三大訴訟”理論以及社會學(xué)、倫理學(xué)等。（3）涉及法律法規(guī)多，包括刑法、民法、婚姻法、行政法、國際法、“三大訴訟法”，以及反家庭暴力法、婦女權(quán)益保護法、未成年保護法、老年人權(quán)利保護法等。
臺灣學(xué)者史尚寬指出：“親屬法有其特殊性質(zhì)，而與債法、物權(quán)法大有徑庭，尤其與民法總則之關(guān)系究應(yīng)如何適用，殊堪研究”。 僅婚姻法與與民法總則的關(guān)系，要搞清，就不是一件容易的事情。民法總則在婚姻法中如何適用的爭議，被認(rèn)為：“此問題，大大苦惱了民法學(xué)者，尤其對研究親屬、繼承者，堪可稱為迎面就壓得透不過氣來的學(xué)問上重大壓力”。 對于學(xué)者是如此，對于法官又何尚不是如此。
婚姻案件之所以被認(rèn)為是簡單案件，只能說明我們沒有掌握它、了解它，不知其深淺，把復(fù)雜問題簡單化而已。
（二）補知識課——熟練掌握婚姻法及其相關(guān)知識
不了解婚姻法及其相關(guān)知識，缺乏必要的審判技巧和經(jīng)驗，也是造成“問題婚姻案”的重要原因。因而，婚姻審判要與時俱進，不斷進行知識更新和知識積累。要熟悉修訂后的婚姻法以及相關(guān)的司法解釋和行政法規(guī)的新內(nèi)容，掌握婚姻法的一般知識；要熟悉民法的一般原理，特別是要弄清弄懂民法總則與婚姻法的關(guān)系；要掌握身份關(guān)系訴訟的一般特點，了解人事訴訟的一般知識和原理，正確區(qū)分財產(chǎn)訴訟與身份關(guān)系的異同及其在適用訴訟規(guī)則上的差異；要掌握與婚姻審判有關(guān)的其他法律和知識，包括社會學(xué)、倫理學(xué)以及民風(fēng)民俗等各種綜合知識；要掌握婚姻案件的審判藝術(shù)和技巧，注意婚姻案件的情感色彩和人倫特點，慎之又慎、細(xì)之又細(xì)地辦理好每一件婚姻案件。
（三）補調(diào)研課——加強婚姻理論研究，完善婚姻審判機制
理論研究不夠，缺乏正確的理論指導(dǎo)作用，是造成婚姻審判質(zhì)量不高的又一原因。因而，必須加強調(diào)查研究，豐富婚姻審判理論，完善婚姻審判機制。
1、應(yīng)當(dāng)重視婚姻理論研究，改變重財產(chǎn)法輕身份法的現(xiàn)象
目前，對身份法（婚姻法）理論的研究，存在“兩少”現(xiàn)象。
一是身份法出版物少。在各種法學(xué)理論期刊中，很少刊載身份法研究文章，核心期刊刊載身份法研究文章更是鳳毛麟角。我隨手翻閱了2008年的《中國法學(xué)》、《法學(xué)研究》、《法學(xué)評論》、《中外法學(xué)》、 《法商研究》、《法律科學(xué)》、《政法論壇》等核心刊物的目錄，沒有一篇關(guān)于婚姻法的文章。在專著方面，研究親屬法的專著不多，有許多空白領(lǐng)域尚無人問津。至于研究單純身份關(guān)系的專著更是空白。
二是身份法研究學(xué)者少。由于我國沒有完整統(tǒng)一的民法典，婚姻法與其它民事法律規(guī)范在立法上的分離現(xiàn)象，可能在客觀上一定程度地影響了民事法學(xué)的整體研究水平，造成學(xué)術(shù)研究的分離現(xiàn)象。又加之日益發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟影響，更加劇了財產(chǎn)法與身份法研究部不平衡的距離。研究民法（狹義）者，不研究親屬法，民法研究存在嚴(yán)重的偏科現(xiàn)象。除長期研究親屬法的一些學(xué)者外，多數(shù)民法學(xué)者不研究親屬法。近年來，雖有長期從事財產(chǎn)法研究的民法學(xué)者楊立新教授、余延滿教授出版過親屬法專著，但多數(shù)民法學(xué)者，沒有親屬法專著或論文，甚至有些民法學(xué)者對親屬法還是一個盲點，包括一些知名學(xué)者，在一些重要刊物或新聞媒體上，也常常發(fā)表錯誤觀點。如認(rèn)為親子關(guān)系不能推定；民法上的欺詐等無效民事行為，完全可以直接適用婚姻等身份行為；甚至還有學(xué)者連人事訴訟最基本的特點和規(guī)律都不了解，著文建議取消離婚調(diào)解制度。 凡此種種，不勝枚舉。
各級法院，包括最高人民法院，對婚姻案件重視、研究也不夠。在最高人民法院多年的科研項目中，一直沒有關(guān)于婚姻家庭方面的調(diào)研課題。對司法實踐中的熱點問題，沒有及時作出理論回應(yīng)，司法解釋滯后。這種現(xiàn)象應(yīng)當(dāng)改變，否則，婚姻審判就缺乏理論指南。
2、加強重點問題的調(diào)查研究，完善婚姻審判制度和機制
婚姻審判中需要研究的問題相當(dāng)多， 而亟待解決的問題，主要有如下幾個方面：
（1）婚姻審判制度和機構(gòu)設(shè)置
目前我國婚姻案件審判體制的基本現(xiàn)狀，概括起來就是“三無”與“多頭主管”和“分散審判”。 “三無” 即無家事審判程序、無家事審判機構(gòu)、無專業(yè)家事法官 �！岸囝^主管”，就是法院和民政部門都主管婚姻糾紛。“分散審判”， 就是法院內(nèi)部的婚姻案件實行民事與行政分離的“民行分離”模式 。這種現(xiàn)狀，是否應(yīng)當(dāng)改革和完善，值得研究。
首先，是否應(yīng)當(dāng)消滅或廢除婚姻行政復(fù)議和行政訴訟程序。對婚姻處理機制，是否可以這樣改革，即除婚姻機關(guān)的婚姻侵權(quán)案件（拒絕合法婚姻登記等），可以作為行政訴訟外，一切涉及婚姻成立或不成立（即登記瑕疵）、有效與無效的案件，都由法院按民事訴訟程序處理。因為這些案件，都是典型的民事案件，婚姻登記機關(guān)不宜處理、也難以處理。登記機關(guān)處理此類案件，又必然滋生所謂的婚姻行政訴訟案件，造成惡性循環(huán)，浪費社會資源，并制造法院內(nèi)部“民行分離”現(xiàn)象。而運用行政訴訟學(xué)解決婚姻糾紛，也存在諸多弊端，難以勝任。如果廢除婚姻糾紛行政復(fù)議程序，可以從根本上消滅行政訴訟和法院內(nèi)部的“民行分離”現(xiàn)象。這是一個涉及法律制度和重大體制改革問題，需要最高人民法院會同有關(guān)國家機關(guān)進行調(diào)研，依法解決。在尚未完成法律修改前，可以運用婚姻成立或不成立之訴，解決婚姻登記糾紛，先為行政訴訟“斷奶”。
其二，是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立人事訴訟程序或家事訴訟程序。國外和我國臺灣地區(qū)都有專門的人事訴訟（家事訴訟）制度。我國隨著民事審判方式的改革，身份關(guān)系訴訟與財產(chǎn)關(guān)系訴訟開始分野，如最高人民法院出臺的證據(jù)規(guī)則，提出了自認(rèn)不適用身份關(guān)系訴訟案件。但這僅僅是就證據(jù)層面而言，在其他方面，身份關(guān)系訴訟與財產(chǎn)關(guān)系訴訟還有什么區(qū)別，尚無規(guī)定。從而導(dǎo)致在證據(jù)認(rèn)定上區(qū)分財產(chǎn)訴訟與身份關(guān)系訴訟，而在其他方面，則又不區(qū)別財產(chǎn)訴訟與身份關(guān)系訴訟的混亂和矛盾現(xiàn)象。身份關(guān)系有其自身的特點，需要相對稱的訴訟程序保障。目前，是否應(yīng)當(dāng)建立獨立的身份關(guān)系訴訟規(guī)則（即人事訴訟程序或家事訴訟程序），以及應(yīng)當(dāng)建立什么樣的訴訟程序，都是當(dāng)前婚姻審判工作面臨的新課題。
其三，與人事訴訟程序或家事訴訟程序有關(guān)的還有家事審判機構(gòu)的設(shè)置和家事法官的配備問題。在國外，設(shè)置有專門的家事法院或家事法庭，并對家事法官的任職條件有特殊要求。我國臺灣設(shè)置的是家事法庭。根據(jù)臺灣“家事事件處理辦法”規(guī)定，家事法庭的“庭長或法官，應(yīng)遴選對家事事件具有研究并資深者充任之。候補法官及未曾結(jié)婚之法官，原則上不得承辦”。目前，我國不少法院在民庭內(nèi)設(shè)立了婚姻家庭合議庭，但多數(shù)有名無實，人員亦不固定，很不規(guī)范。那么，我國是否應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的家事審判機構(gòu)，以及家事法官的配備條件等，都是需要研究的問題。
（2）婚姻家庭方面的案由
最高人民法院2008年頒布的民事案由中，關(guān)于婚姻家庭方面的案由很不全面。比如親子關(guān)系、婚姻成立或不成立、離婚無效、解除同居關(guān)系等，都沒有在民事案由中規(guī)定。而這方面的案件，又不能包括在其他婚姻家庭案由中，需要補充規(guī)定。親子關(guān)系訴訟中，既有非婚子女認(rèn)領(lǐng)之訴、也有婚生否認(rèn)之訴。離婚無效之訴，主要是對民政部門離婚登記效力提起否認(rèn)之訴。比如一方雇請他人冒名頂替協(xié)議離婚、精神病人協(xié)議離婚等，一方認(rèn)為其離婚無效，而提起的訴訟。親子關(guān)系訴訟、離婚無效訴訟，已經(jīng)相當(dāng)普遍，應(yīng)當(dāng)成為獨立的案由。還有，婚姻法和有關(guān)司法解釋規(guī)定，重婚或與婚外異性同居中合法配偶，有權(quán)提出解除配偶與他人的同居關(guān)系，但最高人民法院沒有規(guī)定解除同居關(guān)系的案由。
設(shè)立“婚姻成立或不成立”案由，也是一個亟待解決的問題。因為現(xiàn)行婚姻法對婚姻無效和可撤銷婚姻有明確規(guī)定，對無效婚姻和可撤銷婚姻之外的婚姻登記瑕疵，如果不能承認(rèn)其婚姻效力，則不能再冠于無效婚姻和可撤銷婚姻之名稱。否則，就會與無效婚姻和可撤銷婚姻的法律規(guī)定相沖突。而婚姻登記瑕疵，主要是違反婚姻登記程序，所涉及的主要是婚姻成立或不成立問題。按照婚姻成立或不成立之訴，解決這類糾紛，更為科學(xué)。
（3）婚姻審判中的重大理論和熱點問題
如民法通則中的無效民事行為的規(guī)定能否適用婚姻等身份行為，這是司法實踐中令人頭痛的問題。它直接涉及到婚姻瑕疵行為和其他身份瑕疵行為的效力問題。如在實踐中，有的對他人代理或使用假身份證登記結(jié)婚等，按照無效民事行為宣告婚姻無效，有的則認(rèn)為婚姻有效。還有婚姻審判中職權(quán)主義原則的適用范圍；婚姻無效的訴訟程序和審級；合同婚姻、身份約定、“夫妻忠誠協(xié)議”、 附條件結(jié)婚協(xié)議、附條件離婚協(xié)議、沒有辦理離婚婚登記的離婚協(xié)議的效力；無訴訟行為能力人離婚訴訟程序；親子鑒定程序；婚姻訴訟的合并與反訴等，都是當(dāng)前婚姻審判中面臨的新課題。都需要進行理論論證和司法解釋，以規(guī)范司法。
還有一些司法解釋需要修改和完善，如親子鑒定結(jié)果在司法審判中的運用問題，尚是1987年以前的司法解釋。1987年前的司法解釋是針對當(dāng)時的鑒定技術(shù)而言的，顯然已經(jīng)不適用現(xiàn)在的情況。又如，1989年司法解釋中關(guān)于事實婚姻的離婚標(biāo)準(zhǔn)等，都有待修改。
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