[ 王瑜 ]——(2007-3-5) / 已閱38785次
（一）不采取保密措施，商業(yè)秘密不受保護
如果權(quán)利人對一項信息沒有采取保護措施，對該項信息采取放任其公開的態(tài)度，則說明他自己就不認為這是一項商業(yè)秘密，或者其并不要求保護。
中國科學院科學儀器廠技術(shù)服務(wù)公司（后更名為北京科儀誠科技開發(fā)中心，以下稱開發(fā)中心）與阜外醫(yī)院共同設(shè)計、試制A—100型ACT監(jiān)測儀及配套試管和XJ—100型胸骨鋸。開發(fā)中心獲得了上述兩項產(chǎn)品的注冊證和生產(chǎn)許可證。張××曾經(jīng)為開發(fā)中心法定代表人，張××后來擔任北京麥迪凱爾醫(yī)療設(shè)備研究所（以下簡稱研究所）法定代表人，開發(fā)中心認為，被告研究所利用在原告處掌握的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，在違反保密制度的情況下，生產(chǎn)了與原告生產(chǎn)的產(chǎn)品原理及內(nèi)部結(jié)構(gòu)完全相同的醫(yī)療器械，侵犯了原告的商業(yè)秘密，以此提起訴訟。法院經(jīng)過申請查明，原告單位的資產(chǎn)評估師在評估本單位資產(chǎn)時，未將該項技術(shù)列入本單位的無形資產(chǎn)項下的“商業(yè)秘密”中。尤其是原告所提供的科學技術(shù)成果鑒定書，在成果鑒定證書的成果登記表中對ACT監(jiān)測儀成果確定的密級為公開。因此，由于原告不能舉證證明自己的商業(yè)秘密的存在，法院判決駁回原告的訴訟請求。
（二）保密措施法律寬容的規(guī)定
秘密性的判斷應(yīng)當以合理性為標準，要求權(quán)利人采取萬無一失的保密措施是不切實際的，即要求持有信息的人采取措施并合理執(zhí)行，而不要求措施的萬無一失。因此，對權(quán)利人來說，只要采取了合理的、適當?shù)谋Ｃ艽胧股虡I(yè)秘密在合法的條件下不至于被泄露就應(yīng)當認為具有秘密性。對此法律的規(guī)定也非常的寬容。《若干規(guī)定》第2條第4款規(guī)定：“本規(guī)定所稱權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施”，國家工商行政管理局工商《關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復》中指出：“只要權(quán)利人提出了保密要求，商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，即為權(quán)利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對權(quán)利人承擔保密義務(wù)”，可見《答復》中對保密措施成立的要求較《若干規(guī)定》中更為寬松，只要權(quán)利人提出保密要求即可。
將權(quán)利人是否采取保密措施作為認定商業(yè)秘密的要件之一，在學理上頗多爭議，但從公安部門認證犯罪、查辦案件的角度來看，作為認定的要件十分必要。根據(jù)司法實踐，權(quán)利人只要采取了下列措施之一，即認為采取了保密措施：（1）是否建立了保密規(guī)章制度；（2）是否與相對人或職工簽訂了保密協(xié)議或提出了保密要求；（3）涉及商業(yè)秘密的特殊領(lǐng)域是否采取了適當?shù)墓芾砘蚓浯胧�；�?）其他為防止泄密而采取的具有針對性及合理性的保密措施。一般情況下，合理的保護措施包括：
1．經(jīng)營者建立了保密制度，將有關(guān)信息明確列為保密事項。
2．經(jīng)營者沒有制定保密制度，但明確要求對某項信息予以保密的。例如在該項信息的載體上明確標明"保密"字樣等。
3．經(jīng)營者建立了保密制度，雖然沒有明確該項信息是秘密，但按照其保密制度規(guī)定，該項信息是屬于保密范圍的信息。
4．經(jīng)營者在向他人披露，提供該項信息時，在有關(guān)的合同或者其他文件中明確要求予以保密。
5．經(jīng)營者與他人合作開發(fā)或者委托開發(fā)一項新技術(shù)，在開發(fā)合同或者委托合同中，明確要求對待開發(fā)的技術(shù)進行保密。
6．此外，某些信息依其屬性就可以表明屬于商業(yè)秘密，權(quán)利人無需采取其他保密措施。例如，某軟件開發(fā)商在其開發(fā)的軟件上進行加密，同時制作了解密軟件。這種加密、解密措施自然屬于該軟件開發(fā)商的商業(yè)秘密，開發(fā)商只要控制了解密軟件，就等于采取了保密措施，無需再采取其他保密措施。
作者：王律師 ，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會高級會員
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