[ 陳召利 ]——(2020-6-19) / 已閱36773次
依據(jù)《民法典》第七十條第二款的規(guī)定，法人的清算義務(wù)人為其董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員。而依據(jù)《公司法》第一百八十三條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算義務(wù)人是其全體股東而非董事會(huì)成員或者執(zhí)行董事，股份有限公司的清算義務(wù)人是其董事會(huì)成員或者股東大會(huì)另行確定的其他人員，二者的規(guī)定不一致。我國(guó)《民法典》的立法體例為民商合一，但商法的主要內(nèi)容還是采取單行立法（如公司法、證券法、保險(xiǎn)法、擔(dān)保法、海商法等）。
相對(duì)于《民法典》而言，《公司法》屬于特別法，但是作為特別規(guī)定的《公司法》施行在前，而作為一般規(guī)定的《民法典》施行在后，究竟應(yīng)當(dāng)按照“特別法優(yōu)于一般法”的原則，還是應(yīng)當(dāng)按照“新法優(yōu)于舊法”的原則確定法律適用，不無(wú)疑問(wèn)。
筆者認(rèn)為，《民法典》第七十條第二款屬于確定法人的清算義務(wù)人的一般規(guī)定，其所確立的法律規(guī)則當(dāng)然應(yīng)當(dāng)來(lái)源于作為法人最典型的形式公司所適用的法律規(guī)則。否則，如果僅適用于公司以外的非典型法人，其應(yīng)當(dāng)為例外規(guī)定，而非一般規(guī)定。因此，筆者的傾向性意見(jiàn)是，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民法典》第七十條第二款的規(guī)定而非《公司法》第一百八十三條的規(guī)定確定公司的清算義務(wù)人主體。
需要注意的是，最高人民法院于2019年11月18日印發(fā)的《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（法〔2019〕254號(hào)）現(xiàn)階段暫按公司法司法解釋?zhuān)ǘ┑?8條的規(guī)定來(lái)執(zhí)行，僅僅是權(quán)宜之計(jì)，公司法修改很可能會(huì)在今后較短時(shí)間內(nèi)完成，最終還有待于未來(lái)修改后的公司法來(lái)解決。
《民法典》：
第七十條 法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)組成清算組進(jìn)行清算。
法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；主管機(jī)關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。
【關(guān)聯(lián)法條】
《公司法》：
第一百八十三條 公司因本法第一百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。
要點(diǎn)八：新增對(duì)個(gè)人信息、數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)規(guī)定。
《民法典》：
第一百一十一條 自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織或者個(gè)人需要獲取他人個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個(gè)人信息，不得非法買(mǎi)賣(mài)、提供或者公開(kāi)他人個(gè)人信息。
第一百二十七條 法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
要點(diǎn)九：擴(kuò)充了“民事法律行為”的內(nèi)涵，放棄“民事行為”法律概念。
《民法典》放棄了《民法通則》中的“民事行為”法律概念，擴(kuò)充了民事法律行為的內(nèi)涵，既包括合法的法律行為，也包括無(wú)效、可撤銷(xiāo)和效力待定的法律行為。
《民法典》：
第一百三十三條 民事法律行為是民事主體通過(guò)意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。
【關(guān)聯(lián)法條】
《民法通則》：
第五十四條 民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。
第五十八條 下列民事行為無(wú)效：……
第五十九條 下列民事行為，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷(xiāo)：……
要點(diǎn)十：未采用“效力性強(qiáng)制規(guī)定”法律概念。
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