[ 孫斌 ]——(2015-11-12) / 已閱13174次
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本條規(guī)定在日常適用中存在很多問題，如員工被依法追究刑事責(zé)任公司沒有依法解除勞動合同，甚至繼續(xù)繳納社保。
員工被依法追究刑事責(zé)任的，如公司不下達(dá)解除勞動合同證明書，雙方的勞動關(guān)系即使在中止?fàn)顩r下仍然繼續(xù)存在。
本條規(guī)定適用被依法追究刑事責(zé)任的員工，只能針對能夠?qū)嶋H履行勞動關(guān)系的人員，拘役、服刑人員均無法適用。
第四十條
（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
實(shí)踐中要嚴(yán)格適用本條規(guī)定，建議主要針對醫(yī)療期屆滿不能正常履行勞動關(guān)系的人員，否則員工不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作在認(rèn)定上存在一定的困難。本案對本條規(guī)定的適用辦法可以在實(shí)踐中作為參考。
“用人單位另行安排的工作”應(yīng)指根據(jù)員工的條件及能力公司現(xiàn)有職位中能夠安排的崗位，不能是員工想安排或者從事的崗位。
（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；
本條規(guī)定適用的前提要有具體的崗位讓雙方能夠確定下來，員工不能勝任原崗位，調(diào)整的工作崗位也要根據(jù)員工的條件及能力在公司現(xiàn)有職位中能夠安排的崗位中調(diào)整。在雙方協(xié)商續(xù)簽勞動合同過程中，調(diào)整的工作崗位員工也不勝任的情況下適用本條規(guī)定。
四、那些人員在滿足簽訂無固定期限勞動合同條件下公司有權(quán)不簽訂無固定期限勞動合同？
蘭泉答復(fù)：
在員工符合簽訂無固定期限勞動合同條件的情況下，有幾類人員公司有權(quán)不簽訂無固定期限勞動合同：
1、勞務(wù)派遣人員
根據(jù)《勞動合同法》第五十八條第二款規(guī)定由于用人單位與派遣員工簽訂2年以上勞動合同，在這種情況下用人單位有權(quán)根據(jù)自身的情況決定不與員工簽訂無固定期限勞動合同。
2、公益性崗位人員
根據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》第十二條規(guī)定公益性崗位人員不適用《勞動合同法》有關(guān)簽訂無固定期限勞動合同規(guī)定。
3、停薪留職、內(nèi)退、下崗待崗、企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員
根據(jù)人社部《關(guān)于貫徹實(shí)施《中華人民共和國勞動合同法》若干規(guī)定》（討論意見稿）第十八條規(guī)定的用人單位以全日制用工形式招用其他用人單位停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員。
蘭泉拷問HR（二十二）
“假外包、真派遣”的認(rèn)定及相關(guān)法律隱患？
http://bbs.chinahrd.net/forum.php?mod=viewthread&tid=840723
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