[ 段彥 ]——(2013-3-15) / 已閱9960次
巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪，1979年的刑法中并沒有這個(gè)罪名。1982年，全國人大法制委員會(huì)提出在《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定(草案)》中設(shè)定巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪。1988年全國人大常委會(huì)在《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》中對(duì)該罪名予以了確認(rèn)，這是我國第一次在法律文件中提出這一罪名，是我國刑事立法的一個(gè)重要突破，為懲治腐敗犯罪提供了法律依據(jù)。近年來，這個(gè)罪名在打擊腐敗分子、制止貪污行為上雖然發(fā)揮了一些作用，但是，由于其在犯罪主體、客體和法定刑等方面存在著一些不足，以及由于該罪在配套制度上的極度缺乏，使該罪在反腐現(xiàn)實(shí)中難以真正起到打擊貪污、腐敗犯罪的目的，反而成了許多貪腐案犯的逃生之門。
一、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的概念、構(gòu)成及非法所得的計(jì)算
（一）巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的概念
1988年，全國人大常委會(huì)在《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》中規(guī)定：“國家工作人員的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可責(zé)令其說明來源。本人不能說明來源是合法的，差額部分以非法所得論�！�
1997年，刑法修訂時(shí)，將前述內(nèi)容修改后納入刑法第八章貪污賄賂犯罪，列為第395條：“國家工作人員的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責(zé)令說明來源。本人不能說明其來源是合法的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役，財(cái)產(chǎn)的差額部分予以追繳�！�
2009年，全國人大常委會(huì)頒布了刑法修正案（七），對(duì)該罪進(jìn)行了重新修正：“國家工作人員的財(cái)產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責(zé)令該國家工作人員說明來源，不能說明來源的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役；差額特別巨大的，處五年以上十年以下有期徒刑。財(cái)產(chǎn)的差額部分予以追繳�！�
（二）巨額財(cái)產(chǎn)來歷不明罪的構(gòu)成
1、犯罪客體：本罪的客體是國家工作人員的職務(wù)廉潔性。設(shè)立的目的是為了更好地打擊貪污腐敗行為，當(dāng)國家工作人員的財(cái)產(chǎn)、支出明顯超過合法收入并且其貪污犯罪行為難以證實(shí)的情況下，把舉證責(zé)任部分轉(zhuǎn)移給嫌疑人。
2、客觀方面：本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人即國家工作人員明知自己的的財(cái)產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，且差額巨大，而其本人又不能說明其合法來源的行為。具體包括兩方面的內(nèi)容：首先，行為人的財(cái)產(chǎn)、支出明顯超過合法收入而且差額巨大。這里所說的“財(cái)產(chǎn)”，是指行為人實(shí)際擁有的財(cái)產(chǎn)，包括現(xiàn)金、有價(jià)證券及其他動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)等�！爸С觥保侵感袨槿艘呀�(jīng)支付或交付完畢的款物，包括贈(zèng)與他人的款物�！昂戏ㄊ杖搿�，是指行為人依法獲得的財(cái)產(chǎn)，如工資、獎(jiǎng)金、繼承的遺產(chǎn)、接受饋贈(zèng)、捐助等。其次，行為人不能說明其擁有的財(cái)產(chǎn)、支出與合法收入之間巨大差額的來源及其合法性。行為人不能說明其來源是合法的，包括拒不說明財(cái)產(chǎn)來源合法，；行為人無法說明財(cái)產(chǎn)的具體來源；行為人故意編造財(cái)產(chǎn)來源的合法途徑，經(jīng)調(diào)查予以否定的；行為人所說的財(cái)產(chǎn)來源因線索不具體等因素，致使司法機(jī)構(gòu)無法查實(shí)，等等。差額部分的財(cái)產(chǎn)被推定為“非法所得”。
3、犯罪主體：本罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。非國家工作人員不能成為犯罪主體。根據(jù)《刑法》第93條的規(guī)定，國家工作人員是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論處。
4、主觀方面。本罪在主觀上是直接故意，即行為人明知財(cái)產(chǎn)不合法而故意占有，案發(fā)后又故意不說明財(cái)產(chǎn)的真正來源，或者有意編造財(cái)產(chǎn)來源的合法途徑。
（三）非法所得的計(jì)算
“非法所得”，一般是指行為人的全部財(cái)產(chǎn)與能夠認(rèn)定的所有支出的總和減去能夠證實(shí)的有真實(shí)來源的所得。在具體計(jì)算時(shí)，應(yīng)注意以下問題：
1、應(yīng)把國家工作人員個(gè)人財(cái)產(chǎn)和與其共同生活的家庭成員的財(cái)產(chǎn)、支㈩等一并計(jì)算，而且一并減去他們所有的合法收入以及確屬與其共同生活的家庭成員個(gè)人的非法收入；
2、行為人所有的財(cái)產(chǎn)包括房產(chǎn)、交通工具、家具、生活用品、學(xué)習(xí)用品及股票、債券、存款等動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)；行為人的支出應(yīng)包括合法支出和不合法的支出，包括日常生活、工作、學(xué)習(xí)費(fèi)用、罰款及向他人行賄的財(cái)物等；行為人的合法收入包括工資、獎(jiǎng)金、稿酬、繼承、贈(zèng)與等法律和政策允許的各種收入；
3、為了便于計(jì)算犯罪數(shù)額，對(duì)于行為人的財(cái)產(chǎn)和合法收入，一般可以從行為人有比較確定的收入和財(cái)產(chǎn)時(shí)開始計(jì)算。
二、與貪污罪、受賄罪的比較
（一）巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的立案標(biāo)準(zhǔn)高
巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪：根據(jù)最高人民檢察院的規(guī)定，涉嫌巨額財(cái)產(chǎn)來源不明，數(shù)額在３０萬元以上的，應(yīng)予立案偵查。
貪污罪：根據(jù)最高人民檢察院的規(guī)定，國家工作人員有下列情形之一的，應(yīng)予立案偵查：
1、個(gè)人貪污數(shù)額在５千元以上的；
2、個(gè)人貪污數(shù)額不滿５千元，但具有貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物，以及貪污手段惡劣、毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓物等情節(jié)的。
受賄罪：根據(jù)最高人民檢察院的規(guī)定，國家工作人員有下列情形之一的，應(yīng)予立案偵查：
1、個(gè)人受賄數(shù)額在５千元以上的；
2、個(gè)人受賄數(shù)額不滿５千元，但具有下列情形之一的：
（1）因受賄行為而使國家或者社會(huì)利益遭受重大損失的；
（2）故意刁難、要挾有關(guān)單位、個(gè)人，造成惡劣影響的；
（3）強(qiáng)行索取財(cái)物的。
（二）巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的處罰輕
1、對(duì)犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：
（1）個(gè)人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。
（2）個(gè)人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。
（3）個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。
（4）個(gè)人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。
對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。
2、對(duì)犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照前述貪污罪處罰方式的規(guī)定處罰。
3、對(duì)犯巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；差額特別巨大的，處五年以上十年以下有期徒刑。財(cái)產(chǎn)的差額部分予以追繳。
三、查處巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的難點(diǎn)
（一）發(fā)現(xiàn)難
1、財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度及配套制度不健全導(dǎo)致難以發(fā)現(xiàn)
我國雖有處級(jí)以上領(lǐng)導(dǎo)收入申報(bào)制度，但由于金融、房產(chǎn)、稅收等配套制度的缺乏，使得所謂收入申報(bào)制度難以落到實(shí)處。比如，我國雖開始實(shí)施了存款實(shí)名制，但并不禁止公民在多家銀行開設(shè)不同的賬戶，也對(duì)公民的現(xiàn)金存入未設(shè)立審查制度，那么，如果嫌疑人通過在不同的銀行開設(shè)賬戶、存入現(xiàn)金來逃避監(jiān)管，檢查部門就難以發(fā)現(xiàn)嫌疑人保有的財(cái)產(chǎn)與合法收入差額巨大，也難以及時(shí)發(fā)現(xiàn)某個(gè)國家工作人員的收入違法。配套制度的缺失，使收入申報(bào)制度名存實(shí)亡。
另外，由于現(xiàn)行制度僅僅限制處級(jí)以上干部必須申報(bào)收入，而對(duì)于國家工作人員中最廣大數(shù)量的處級(jí)以下干部卻沒有強(qiáng)制申報(bào)制度，在現(xiàn)實(shí)中，縣鄉(xiāng)兩級(jí)的國家工作人員直接面對(duì)各個(gè)利益階層，直接經(jīng)手各種國家財(cái)產(chǎn)，很容易受到誘惑而涉嫌犯罪。
2、行賄及財(cái)產(chǎn)隱匿手段多樣化致使難以發(fā)現(xiàn)擁有的財(cái)產(chǎn)
俗話說：道高一尺魔高一丈，隨著反腐倡廉的力度不斷加大，貪腐案嫌疑人的反偵查能力也越來越高，貪腐案的嫌疑人隱匿財(cái)產(chǎn)的手段也越來越多樣化，比如：用親友的名義收受款項(xiàng)、房屋。
3、現(xiàn)代社會(huì)公民隱私意識(shí)的增強(qiáng)致使難以發(fā)現(xiàn)嫌疑人的支出
進(jìn)入現(xiàn)代社會(huì)，公民隱私意識(shí)逐漸增強(qiáng)，在與周圍朋友、鄰居等的交往過程中，財(cái)產(chǎn)信息、工作單位、收入狀況等都成為了公民有意識(shí)保密的范疇，而反腐部門不可能也無權(quán)對(duì)每一個(gè)國家工作人員的財(cái)物支出進(jìn)行監(jiān)控，致使難以通過了解某個(gè)國家工作人員的支出情況而查獲其犯罪線索。
（二）偵查程序啟動(dòng)難
刑事立案有嚴(yán)格的程序，立案時(shí)要求已經(jīng)有具體犯罪事實(shí)的初步證據(jù)，否則，刑事偵查程序無法啟動(dòng)。而正是由于前述的發(fā)現(xiàn)難，國家工作人員即使涉嫌了巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪，偵查機(jī)關(guān)也無從得知。司法實(shí)踐中，這個(gè)罪往往是伴隨著官員的“雙規(guī)”、被舉報(bào)受賄案等而產(chǎn)生，基本上很少有國家工作人員單獨(dú)因這個(gè)罪名而被立案偵查。
（三）查證難
隨著社會(huì)的進(jìn)步，公民財(cái)產(chǎn)也以多種形式體現(xiàn)，房屋、交通工具、存款、有價(jià)證券、貴金屬、寶石等等，由于這些財(cái)產(chǎn)的表現(xiàn)形式不同，嫌疑人的藏匿自有財(cái)產(chǎn)的方式也多種多樣，如果嫌疑人所占有財(cái)產(chǎn)的時(shí)間長、來源多、種類多，那么，對(duì)于查證這些財(cái)產(chǎn)來源線索的所消耗的人力、物力也是巨大的，甚至許多的線索根本無法查明。
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