[ 劉方 ]——(2013-2-6) / 已閱8572次
附條件不起訴是裁量不起訴的一種特定形式，是指檢察機(jī)關(guān)對(duì)移送審查起訴的犯罪嫌疑人，根據(jù)其犯罪行為和人身危險(xiǎn)性，認(rèn)為不起訴更有利于維護(hù)社會(huì)整體利益，在作出不起訴決定的同時(shí)附加一定條件，當(dāng)被不起訴人滿足這些條件并履行完畢時(shí)，不起訴決定即生效，追訴活動(dòng)便到此終止的一種刑事不起訴制度。修改后刑訴法在第二百七十一條至二百七十三條中首次明確規(guī)定了未成年人附條件不起訴程序，這是對(duì)我國當(dāng)代刑事起訴制度的一個(gè)突破性立法，也是對(duì)近十多年來公訴制度改革實(shí)踐的一個(gè)歸納和總結(jié)。體現(xiàn)了我國刑事立法在不斷改變傳統(tǒng)的嚴(yán)厲性、機(jī)械性，朝著寬緩、理性的方向發(fā)展。
在本文中，筆者主要從未成年人附條件不起訴的適用條件、所附條件的內(nèi)容、適用的基本程序以及必要的監(jiān)督和救濟(jì)機(jī)制等幾個(gè)方面，提出一些構(gòu)想和建議，以期為未成年人附條件不起訴的司法運(yùn)作提供參考。
一、適用附條件不起訴的前提條件和控制范圍
作為一種裁量不起訴形式，附條件不起訴是檢察官的自由裁量權(quán)運(yùn)用于不起訴案件的具體表現(xiàn)，是裁量權(quán)與不起訴權(quán)的有機(jī)結(jié)合。附條件不起訴的基本特點(diǎn)就在于它的附條件性，這一特點(diǎn)自然將它與法定不起訴、證據(jù)不足不起訴、酌定不起訴、暫緩不起訴等區(qū)別開來。最為明顯的是，附條件不起訴是國家在保留刑罰權(quán)的前提下，由檢察機(jī)關(guān)作出的對(duì)刑罰處罰權(quán)的有條件放棄，因此，它與法律明確規(guī)定放棄處罰權(quán)的法定不起訴是有較大區(qū)別的。它與酌定不起訴、證據(jù)不足不起訴也存在區(qū)別。酌定不起訴和證據(jù)不足不起訴并不必然要求附帶條件，而在附條件不起訴中，所附條件是否具備決定著不起訴能否最終實(shí)現(xiàn)。此外，它與暫緩不起訴也是有區(qū)別的，后者主要表現(xiàn)在一個(gè)“緩”字上，而不是體現(xiàn)在“附條件”方面�？梢�，用其他任何一種裁量不起訴的適用條件來替代附條件不起訴的適用，都無法使這一制度達(dá)到圓滿、準(zhǔn)確、合理的應(yīng)用，必須根據(jù)法律的明確規(guī)定以其自身的基本要求來確定應(yīng)當(dāng)適用的前提條件。筆者認(rèn)為，對(duì)未成年人適用附條件不起訴處理的案件，至少應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)條件：
其一，案件達(dá)到了構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，即行為人的行為符合刑法分則第四章、第五章、第六章中各條所規(guī)定具體犯罪的構(gòu)成條件。這些條件包括：基本犯罪事實(shí)已經(jīng)查清，主要證據(jù)確實(shí)充分，被不起訴人實(shí)施的行為在刑法上已經(jīng)符合犯罪構(gòu)成的標(biāo)準(zhǔn)。符合犯罪構(gòu)成的標(biāo)準(zhǔn)，說明犯罪對(duì)社會(huì)造成的危害已經(jīng)達(dá)到了刑法分則所規(guī)定的個(gè)罪標(biāo)準(zhǔn)，在定罪方面已經(jīng)不成問題。根據(jù)修改后刑訴法第二百七十一條規(guī)定，對(duì)于未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，符合起訴條件的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定。該條的立法旨意就在于明確要求對(duì)依照。附條件不起訴處理的案件必須是構(gòu)成犯罪的案件。
其二，具有悔罪表現(xiàn)。悔罪表現(xiàn)是一個(gè)抽象性的問題，試圖在立法中設(shè)定一個(gè)準(zhǔn)確無誤的標(biāo)準(zhǔn)是很困難的，而且司法實(shí)踐中也沒有一個(gè)具體的參考細(xì)則。筆者認(rèn)為，對(duì)犯罪分子悔罪表現(xiàn)的觀察，主要應(yīng)當(dāng)立足于考察犯罪后行為人的主觀態(tài)度。行為人的主觀認(rèn)罪態(tài)度是在內(nèi)心開始醒悟自己的錯(cuò)誤后所作出的行為選擇。如果行為人雖然認(rèn)識(shí)到自己行為的錯(cuò)誤，但沒有任何具體的悔罪表現(xiàn)，說明他還沒有最后決意真正悔罪，司法實(shí)踐中也無法判斷他是否確實(shí)悔罪。司法實(shí)踐中在認(rèn)定犯罪行為是否具有悔罪表現(xiàn)時(shí)，主要是根據(jù)行為人犯罪后的以下表現(xiàn)來確認(rèn)：是否自動(dòng)投案；是否具有自首、立功表現(xiàn)；能否主動(dòng)坦白認(rèn)罪，配合偵查、檢察機(jī)關(guān)處理案件；是否自動(dòng)消除由于犯罪行為而產(chǎn)生的社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性等若干方面。
其三，沒必要考慮人身危險(xiǎn)性和社會(huì)危害性等因素。根據(jù)修改后刑訴法第二百七十一條規(guī)定，只要未成年犯罪嫌疑人屬于可能被判處一年以下有期徒刑，有悔罪表現(xiàn)的情況，都可以附條件不起訴。所以，對(duì)這些輕微的未成年人犯罪案件，檢察機(jī)關(guān)在考慮對(duì)其適用附條件不起訴時(shí)，行為人的人身危險(xiǎn)性和犯罪的社會(huì)危害性不需要納入考慮范圍。
其四，需要考慮來自偵查機(jī)關(guān)和被害人的要求和意見。對(duì)未成年人實(shí)行附條件不起訴，其價(jià)值取向在于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事司法政策，加強(qiáng)對(duì)未成年人的司法保護(hù)，促使司法活動(dòng)朝著現(xiàn)代文明、輕緩的方向發(fā)展。從偵查機(jī)關(guān)方面看，除了在附條件不起訴作出時(shí)需要參酌偵查機(jī)關(guān)移交起訴的意見外，還應(yīng)當(dāng)設(shè)置專門的程序來征詢偵查機(jī)關(guān)的意見，并且將其意見附錄于公訴案卷之中。從被害人方面看，主要是考察被害方對(duì)附條件不起訴案件所持的態(tài)度。在一些由于加害人的犯罪行為造成被害方嚴(yán)重傷害的案件中，檢察機(jī)關(guān)還應(yīng)當(dāng)從立足實(shí)現(xiàn)附條件不起訴的努力出發(fā)，動(dòng)員或促使加害人主動(dòng)向被害人賠禮道歉、賠償損失，通過真誠的悔罪態(tài)度取得被害人的諒解。筆者認(rèn)為，還可以參酌刑事案件和解程序中的做法，讓被不起訴人與被害人之間達(dá)成和解協(xié)議，使被害人的合理要求得到實(shí)現(xiàn)，保證附條件不起訴程序的正常進(jìn)行。
二、適用附條件不起訴的基本程序
未成年人附條件不起訴程序是整個(gè)刑事訴訟程序中的一個(gè)片段，它必須遵循刑事訴訟的基本原則和程序要求，在特定的范圍內(nèi)履行正當(dāng)化的程序。
�。ㄒ唬┞犠C程序
所謂聽證程序，是指刑事訴訟中的執(zhí)法部門為了查明案件事實(shí)、公正合理地適用法律，在作出處理決定前通過公開舉行由有關(guān)利害關(guān)系人參加的聽證會(huì)方式，達(dá)到廣泛聽取社會(huì)各方意見的一種特定程序。檢察機(jī)關(guān)在對(duì)未成年人作出附條件不起訴決定之前，是否應(yīng)當(dāng)實(shí)行聽證，理論和實(shí)踐中存在贊成與否定的兩種不同觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，在作出是否起訴的決定前，設(shè)置一個(gè)聽證程序是必要的。因?yàn)樵谖覈V程序中，對(duì)檢察官起訴權(quán)的司法制約較為薄弱，甚至沒有一個(gè)法定公開審查程序。如果在決定起訴前設(shè)置公開的聽證程序來實(shí)行監(jiān)督性的審查，具有程序上的一定合理性。當(dāng)然，檢察機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件的具體情況來決定是否適用聽證程序，該程序并不是每一個(gè)案件都必須具備的。對(duì)于那些復(fù)雜、影響面廣、有較大爭(zhēng)議的案件，通過實(shí)施聽證程序，可以廣泛聽取各方意見，發(fā)揚(yáng)司法民主，有效防止裁量不公。
�。ǘQ定程序
決定程序是實(shí)施附條件不起訴的中心環(huán)節(jié)，訴訟參與各方圍繞不起訴問題所做出的努力，都將通過決定程序得出實(shí)質(zhì)性的結(jié)論。檢察機(jī)關(guān)通過對(duì)案件進(jìn)行審查，包括與未成年犯罪嫌疑人、被害人以及偵查機(jī)關(guān)、社區(qū)等進(jìn)行協(xié)商，或者舉行聽證會(huì)等程序后，認(rèn)為依照刑法有關(guān)規(guī)定原本應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的未成年犯罪嫌疑人，具有悔罪表現(xiàn)，符合附條件不起訴的適用條件時(shí)，按照現(xiàn)行檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部的案件審批和討論程序，對(duì)案件作出附條件不起訴的決定。對(duì)于案情復(fù)雜，涉及罪與非罪認(rèn)定有分歧，以及是否應(yīng)當(dāng)附條件不起訴爭(zhēng)議較大的案件，承辦人還應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)檢察長(zhǎng)提交檢察委員會(huì)討論決定。對(duì)于決定附條件不起訴的案件，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)制作附條件不起訴決定書，并按照法定程序送達(dá)未成年犯罪嫌疑人、被害人、偵查機(jī)關(guān)、社區(qū)，并抄送有關(guān)的機(jī)關(guān)或單位。
附條件不起訴決定作出后，偵查機(jī)關(guān)沒有提出復(fù)議，未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人沒有提出異議，被害人也沒有申訴和提起自訴的，附條件不起訴決定即發(fā)生法律效力。關(guān)于強(qiáng)制措施問題，筆者認(rèn)為，對(duì)采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，在決定對(duì)其實(shí)施附條件不起訴但最后決定尚未作出生效之前，可以變更強(qiáng)制措施，也可以直接取消強(qiáng)制措施。
根據(jù)修改后刑訴法第二百七十三條規(guī)定，盡管附條件不起訴決定已經(jīng)作出并發(fā)生了法律效力，但并不意味著不起訴決定已經(jīng)不可變更。事實(shí)上，附條件不起訴決定由于其所“附條件”在一定時(shí)間內(nèi)的不確定性，犯罪嫌疑人是否最終被不起訴還要由其履行附帶條件的情況來決定。如果未成年犯罪嫌疑人在考驗(yàn)期內(nèi)沒有違反治安管理規(guī)定或者其他監(jiān)督管理規(guī)定，沒有故意犯罪或者發(fā)現(xiàn)決定附條件不起訴以前還有其他需要追究刑事責(zé)任的犯罪，考驗(yàn)期滿，亦即終止訴訟程序；反之，經(jīng)查證屬實(shí)，應(yīng)撤銷不起訴決定繼續(xù)進(jìn)行追訴。
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根據(jù)修改后刑訴法第二百七十二條規(guī)定，實(shí)行附條件不起訴必須設(shè)置一定的考驗(yàn)期，由人民檢察院對(duì)被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人進(jìn)行監(jiān)督考察。根據(jù)修改后刑訴法的規(guī)定，對(duì)未成年人附條件不起訴的考驗(yàn)期為六個(gè)月以上一年以下。在這一考驗(yàn)期內(nèi)，被不起訴人應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：遵守法律法規(guī)，服從監(jiān)督；按照考察機(jī)關(guān)的規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況；離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)考察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；按照考察機(jī)關(guān)的要求接受矯治和教育。
三、附條件不起訴所附條件的主要內(nèi)容
修改后刑訴法并沒有對(duì)附條件不起訴程序中應(yīng)當(dāng)附帶哪些條件作出明確規(guī)定，而僅籠統(tǒng)地規(guī)定了對(duì)未成年人犯罪可以采取附條件不起訴。立法作出這樣規(guī)定的原因，主要是附條件的范圍非常廣泛，而且司法實(shí)踐中對(duì)于附加條件問題也沒有作出完整的總結(jié)和概括，還需要進(jìn)一步探索。筆者認(rèn)為，附條件不起訴中所謂“附條件”，主要是為了保證不起訴決定得到切實(shí)有效履行所作出的針對(duì)犯罪嫌疑人的約束性條件。歸納起來，應(yīng)包括以下幾項(xiàng)：
�。ㄒ唬┗谧锉ＷC事項(xiàng)
雖然檢察官在作出附條件不起訴時(shí)必須首先考慮未成年犯罪嫌疑人是否具有悔罪表現(xiàn)，但其心理狀況是在不斷變化的，如果未成年犯罪嫌疑人在承諾悔罪后又即行翻悔，這種悔罪后的態(tài)度在法律上是沒有實(shí)質(zhì)性作用的。所以，設(shè)立一定的悔罪保證事項(xiàng)是不可缺少的。應(yīng)當(dāng)把“悔罪保證”作為“附條件”的基本內(nèi)容之一，這樣才能促使未成年犯罪嫌疑人從根本上愿意改過自新。特別是那些主觀上具有過錯(cuò)的故意犯罪，更應(yīng)當(dāng)注重觀察他們?cè)诳疾炱陂g的認(rèn)識(shí)態(tài)度�；谧锉ＷC的形式，可以采用書面的或口頭的，口頭保證應(yīng)當(dāng)由辦案人員作好筆錄后交被不起訴人閱讀認(rèn)可并簽名。
�。ǘ┳袷乜疾旒o(jì)律、履行人身危險(xiǎn)性限定事項(xiàng)
如果沒有必要的限制性條件對(duì)未成年犯罪嫌疑人的行為進(jìn)行約束，附條件的優(yōu)勢(shì)和特點(diǎn)就得不到很好體現(xiàn)，附條件不起訴程序也失去了應(yīng)有的保障。遵守考察紀(jì)律，主要是圍繞修改后刑訴法第二百七十二條第三款所規(guī)定的各項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行，其中包括遵守法律法規(guī)，服從監(jiān)督，接受監(jiān)管人的考察、走訪；定期向監(jiān)督機(jī)關(guān)匯報(bào)活動(dòng)情況，未經(jīng)考察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不得改變住所、職業(yè)或者離開居所的縣市；保證檢察機(jī)關(guān)隨傳隨到；不得對(duì)被害人、證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)，妨害作證。所謂人身危險(xiǎn)性限定事項(xiàng)，主要包括：不得去被禁止去的地方，不與其他犯罪人密切交往，不從事被禁止的職業(yè)和行業(yè)業(yè)務(wù)，接受應(yīng)有的治療和檢查等。其中最主要的是未成年犯罪嫌疑人不得實(shí)施新的犯罪，不得違反法律法規(guī)和監(jiān)督管理規(guī)定。當(dāng)然，上述應(yīng)當(dāng)遵守的考察紀(jì)律和人身危險(xiǎn)性限定性事項(xiàng)并不是針對(duì)每個(gè)被不起訴人都要逐項(xiàng)使用，而是檢察機(jī)關(guān)在具體應(yīng)用過程中來選擇適用。
（三）取得被害人諒解
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