[ 張婷 ]——(2012-11-13) / 已閱7970次
2、上述行為原則上只在行為人與相對(duì)人之間生效，但應(yīng)有以下例外：（1）公司在成立后接受該合同，承認(rèn)其約束公司，則行為人可免除個(gè)人責(zé)任。同時(shí)應(yīng)當(dāng)規(guī)定，若該行為使公司受益，即行為人確實(shí)系為公司利益之考量而為此行為的，公司應(yīng)當(dāng)接受該行為；（2）相對(duì)人知道公司尚未成立并且其本意是與將來成立的公司締結(jié)合同，則行為人不需對(duì)該行為負(fù)責(zé)，但舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)由行為人承擔(dān)。因?yàn)榇朔N情況下，相對(duì)人明知公司尚未成立而與之締約，可認(rèn)定其自擔(dān)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，即使公司成立而未履行合同，行為人亦不承擔(dān)責(zé)任。
3、公司接受合同的決定應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)提出，一方面可以督促發(fā)起人積極設(shè)立公司免除個(gè)人責(zé)任，另一方面也可以及時(shí)明確法律關(guān)系，維護(hù)交易穩(wěn)定，保護(hù)第三人的權(quán)益。同時(shí)，明確公司做出此項(xiàng)決定的機(jī)關(guān)應(yīng)確定為董事會(huì)而非股東會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)。原因在于此交易行為，本質(zhì)上屬于公司日常的經(jīng)營(yíng)行為，有公司董事會(huì)做出決議即可，而無需股東會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)。若由股東會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)做出決議不僅影響了交易效率，同時(shí)也有小題大做之嫌。
四、結(jié)語
我國(guó)公司的設(shè)立過程經(jīng)歷時(shí)間較長(zhǎng)，因此公司在設(shè)立過程中為了保有商機(jī)或基于其他利益考量，會(huì)以公司名義實(shí)施與公司設(shè)立無關(guān)之行為。然而公司能否成立以及成立后公司對(duì)此類行為的態(tài)度都是未知數(shù)。因此，對(duì)此類行為的法律效力及責(zé)任歸屬進(jìn)行界定非常復(fù)雜。我們既要考慮公司內(nèi)部對(duì)發(fā)起人的權(quán)力制衡，也要保障交易安全，維護(hù)第三人利益，以完善的制度設(shè)計(jì)，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。
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�。ㄗ髡邌挝唬褐袊�(guó)政法大學(xué)研究生院 江西省南昌高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院）
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