[ 徐升權(quán) ]——(2003-11-2) / 已閱26798次
淺論“憲法制定權(quán)”
徐升權(quán)（南京財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，210046）
憲法制定權(quán)（簡稱制憲權(quán)）理論起源于古希臘、羅馬的法治思想以及中世紀(jì)的根本法思
想。是憲法問題體系中的一個重要問題。正確認識憲法制定權(quán)有助于我們更好地認識整個憲法
理論體系，有助于我們客觀地分析憲法現(xiàn)象及其憲法運行的整個過程。
一， 制憲權(quán)的概念
在法學(xué)理論界，對憲法制定權(quán)的概念，學(xué)者們有不同表述。如：韓國學(xué)者權(quán)寧星認為：制憲
權(quán)具有兩個方面屬性：一是事實上創(chuàng)造的力量，即創(chuàng)造憲法的力；二是把憲法加以正當(dāng)化的權(quán)
威性，即制定的憲法具有合法性和現(xiàn)實基礎(chǔ)①。也有學(xué)者認為制憲權(quán)就是制憲主體按照一定原
則創(chuàng)造作為國家根本法的憲法的一種權(quán)力②。還有學(xué)者認為制憲權(quán)是指統(tǒng)治階級按照一定的法
律程序，通過立法機關(guān)創(chuàng)造憲法的活動③。以上觀點都或多或少有其合理之處，但是也都有準(zhǔn)
確之處。
憲法制定權(quán)應(yīng)該是以限制政府權(quán)力、維護公民權(quán)利為目的的制定一系列將有可能被賦予最高
法律效力的條文規(guī)則的權(quán)力。當(dāng)制定出的條文規(guī)則被公眾認可即被賦予了最高法律效力，則成
為憲法規(guī)范。反之，若未被公眾認可，那些制定出的條文規(guī)則就不能被稱為憲法規(guī)范，此時的
制憲權(quán)行使就沒有產(chǎn)生憲法。故憲法制定權(quán)只能是制定那些有可能成為憲法規(guī)范的條文規(guī)則的
權(quán)力。
對于要更好的理解制憲權(quán)的概念來說，明確制憲權(quán)、立法權(quán)與修憲權(quán)的關(guān)系也是非常必要的
。
1． 立法權(quán)與制憲權(quán)
立法權(quán)有廣義和狹義之分。廣義的立法權(quán)是指制定憲法及其他法律規(guī)范的權(quán)力。廣義的立法
權(quán)中包含了制憲權(quán)。狹義的立法權(quán)是指憲法確認的制定部門法的權(quán)力。此時的立法權(quán)是以憲法
的存在為前提的。因而制憲權(quán)成功行使即制定出被公認的憲法是狹義立法權(quán)存在的前提。
2． 修憲權(quán)與制憲權(quán)
修憲權(quán)是指對憲法進行變更、添刪的權(quán)力。修憲權(quán)的存在也同樣要以制憲權(quán)的成功行使為前
提條件，且制憲權(quán)是修憲權(quán)的原始權(quán)力形式。修憲權(quán)是制憲權(quán)的一種繼承和延續(xù)。制憲權(quán)行使
成功就有了一部憲法的產(chǎn)生。一國不可能有多部憲法，故此時制憲權(quán)雖然仍然存在但是卻成為
靜態(tài)的權(quán)力即此時不直接被行使。制憲權(quán)開始通過轉(zhuǎn)化成修憲權(quán)來被行使。
修憲權(quán)具有一定的獨立性。這是說修憲權(quán)行使時的指導(dǎo)原則可能和制憲權(quán)的行使指導(dǎo)原則有
差異。畢竟隨著時代的變化、社會的發(fā)展，原來制憲權(quán)行使的指導(dǎo)原則有可能已經(jīng)不再適應(yīng)社
會實際，從而需要更新。因此修憲權(quán)有時會在一新的指導(dǎo)原則的指導(dǎo)下被行使。
二， 制憲權(quán)的基本特征
對于理解憲法制定權(quán)，僅掌握其概念是不夠的。能從制憲權(quán)的性質(zhì)分析中觀察其基本特征是
很重要的。
1． 制憲權(quán)的廣泛性與集中性的統(tǒng)一。廣泛性是指享有此權(quán)利的主體是廣泛的。在我國，每
一個公民都享有制憲權(quán)。只有公民普遍享有制憲權(quán)才能夠確保廣大人民的意志體現(xiàn)在制憲權(quán)行
使之中。而享有制憲權(quán)并不意味著要直接行使制憲權(quán)。在大多數(shù)國家中，享有制憲權(quán)的公民授
予某特定群體去直接行使制憲權(quán)，這乃是制憲權(quán)集中性的體現(xiàn)。
2． 制憲權(quán)的短暫時限性與長期存在性的統(tǒng)一。制憲權(quán)并非一直處于行使?fàn)顟B(tài)。當(dāng)制憲權(quán)的
行使得到了一部公認的憲法以后就將經(jīng)歷長期的停止行使?fàn)顟B(tài)。但是停止行使不代表權(quán)力的消
失，因為它只是從行使的動態(tài)轉(zhuǎn)化到了存在的靜態(tài)。從另外一個角度來講，通過產(chǎn)生法律效力
的憲法產(chǎn)生了制憲權(quán)的變形——可以替制憲權(quán)完成確保憲法適時的任務(wù)的權(quán)力——修憲權(quán)。修
憲權(quán)的長期存在從側(cè)面表明了制憲權(quán)的長期存在性。
3． 制憲權(quán)的依賴性與獨立性的統(tǒng)一。由于制憲權(quán)的享有主體為全體公民而行使主體為某特
定群體，故該群體行使的制憲權(quán)必須依賴于廣大人民的賦予。而廣大人民的制憲權(quán)要得以實現(xiàn)
又依賴于該群體代表他們?nèi)ミM行行使活動。因而執(zhí)行權(quán)的享有主體與行使主體之間有不可分割
的依賴性。
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