[ 蓋闊 ]——(2003-7-17) / 已閱86129次
[法：５條] 擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。擔保合同另有約定的，按照約定。
（二）、擔保合同的無效
[解：３條] 國家機關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體違反法律規(guī)定提供擔保的，擔保合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當根據(jù)擔保法第五條第二款的規(guī)定處理。
[解：４條] 董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，擔保合同無效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道的外，債務(wù)人、擔保人應(yīng)當對債權(quán)人的損失承擔連帶賠償責任。
[解：５條] 以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，擔保合同無效。
以法律、法規(guī)限制流通的財產(chǎn)設(shè)定擔保的，在實現(xiàn)債權(quán)時，人民法院應(yīng)當按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定對該財產(chǎn)進行處理。
[解：６條] 有下列情形之一的，對外擔保合同無效：
（一）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記對外擔保的；
（二）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準或者登記，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔保的；
（三）為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務(wù)提供擔保的；
（四）無權(quán)經(jīng)營外匯擔保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔保的；
（五）主合同變更或者債權(quán)人將對外擔保合同項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔保人同意和國家有關(guān)主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。
（三）、效力待定的擔保合同
[解：１１條] 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。
（四）、擔保合同無效的法律后果
[解：７條] 主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。
[解：８條] 主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。
[解：９條] 擔保人因無效擔保合同向債權(quán)人承擔賠償責任后，可以向債務(wù)人追償，或者在承擔賠償責任的范圍內(nèi)，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。
擔保人可以根據(jù)承擔賠償責任的事實對債務(wù)人或者反擔保人另行提起訴訟。
（五）、主合同解除的法律效力
[解：１０條] 主合同解除后，擔保人對債務(wù)人應(yīng)當承擔的民事責任仍應(yīng)承擔擔保責任。但是，擔保合同另有約定的除外。
第二部分、保證
一、保證的概念和特征
（一）、保證的概念：保證是指第三人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行其債務(wù)是，該第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的擔保方式。
（二）、特征：１、附從性。（１）、成立上的附從性；（２）、范圍和強度上的附從性；（３）、變更、消滅上的附從性。２、獨立性。３、補充性或者連帶性。
[法：１７條３款] 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。
[法：１８條２款] 連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。
二、保證的種類
（一）、依據(jù)保證人在保證關(guān)系中的地位劃分為：一般保證和特別保證。
１、一般保證是指，當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的保證。
２、特別保證是指，當事人在保證合同中約定，由債務(wù)人和保證人對債務(wù)承擔連帶責任的保證。
以上兩種保證的最大區(qū)別是：保證人是否享有先訴抗辯權(quán)（檢索抗辯權(quán)）。
[法：１７條１款] 當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。
[法：１８條１款] 當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任的，為連帶責任保證。
[解：２７條] 保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證的，債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承擔連帶保證責任。
（二）、依據(jù)保證人的人數(shù)劃分為：單獨保證和共同保證
１、單獨保證是指，只有一個保證人擔保同一債權(quán)的保證。
２、共同保證是指，數(shù)個人擔保同一債權(quán)的保證。保證人必須二人以上，至于是自然、法人還是法律認可的其他組織，在所不問；數(shù)個保證人擔保同一債權(quán)。
[法：１２條] 同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任，債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額。
[解：１９條] 兩個以上保證人對同一債務(wù)同時或者分別提供保證時，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當認定為連帶共同保證。
連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權(quán)人的，人民法院不予支持。
[解：２０條] 連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。
連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。
[解：２１條] 按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后，在其履行保證責任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)。
（四）、依據(jù)保證是否有期限劃分為：定期保證和無期保證
１、定期保證是指，保證合同規(guī)定有保證人承擔保證責任的期限，保證人僅于此期限內(nèi)承擔保證責任，債權(quán)人未在此期限內(nèi)向保證人主張權(quán)利的，保證人即可免其責。
２、無期保證是指，保證合同沒有約定保證期限，債權(quán)人有權(quán)自債務(wù)履行期屆滿之日６個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任的保證。
（四）、依據(jù)保證當事人是否約定有保證擔保的范圍劃分為：有限保證和無限保證
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