[ 高宏道 ]——(2002-7-4) / 已閱25021次
利益主體和法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范化運(yùn)作
高宏道
2000/11/9
有限責(zé)任公司和股份有限公司的突出特征，是所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離。因?yàn)楣镜臉I(yè)務(wù)活動(dòng)日益復(fù)雜，如果不委托專(zhuān)家經(jīng)營(yíng)管理，就不可能搞好公司。在美國(guó)，利用專(zhuān)家進(jìn)行管理以提高管理效能，是在出現(xiàn)了巨大損失以后才得到發(fā)展的。1841年10月5日，美國(guó)往返于馬薩諸塞州和紐約間的火車(chē)相撞，死亡一名列車(chē)員，一名乘客，還有17名乘客受傷。這件事引起了很大震動(dòng)。在議會(huì)的推動(dòng)下，鐵路公司進(jìn)行了改革，老板只拿紅利，鐵路由管理專(zhuān)家進(jìn)行管理，開(kāi)創(chuàng)了財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)管理權(quán)相分離的先河并且迅速推廣(《領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)基礎(chǔ)》第2頁(yè))。這對(duì)美國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展起了很大的促進(jìn)作用。
現(xiàn)代的公司，例如我國(guó)《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司是有法人地位的。公司對(duì)股東投入的資產(chǎn)具有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司的股東只有股東權(quán)。公司制度在聚集資金擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，解決生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)對(duì)資本的需求和資本相對(duì)分散這一矛盾是有效的。它使投資人可以更好地獲取利潤(rùn)。但是，所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離，不可避免地產(chǎn)生了投資人如何控制公司的問(wèn)題。如果投資人失去了對(duì)公司的最終控制權(quán)，聽(tīng)任經(jīng)營(yíng)者追求自身的利益，就不能實(shí)現(xiàn)投資目的。所以，公司的治理結(jié)構(gòu)應(yīng)該具有制衡功能�，F(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)（亦稱(chēng)法人治理結(jié)構(gòu)），就擔(dān)負(fù)著既要使經(jīng)營(yíng)者能夠順利行使經(jīng)營(yíng)權(quán)，又要實(shí)現(xiàn)治理結(jié)構(gòu)中各個(gè)部分之間具有制衡關(guān)系的雙重任務(wù)。沒(méi)有良好的法人治理結(jié)構(gòu)就不能保證投資人實(shí)現(xiàn)營(yíng)利的目的，所以，法人治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代公司制度的核心。
“公司治理結(jié)構(gòu)”（Corporate governance）最早于二十世紀(jì)七十年代初由美國(guó)經(jīng)濟(jì)理論界提出的。1971年，美國(guó)學(xué)者瑪切教授，在一份著名研究報(bào)告中揭露董事職能減弱的客觀(guān)事實(shí)。認(rèn)為這種現(xiàn)象的存在嚴(yán)重制約了公司的發(fā)展。此后，美國(guó)用了大約10年的時(shí)間在公司形成獨(dú)立董事制度，借以對(duì)其法人治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行完善化。1992年5月，美國(guó)法學(xué)研究所（The American Law Institution）頒布《公司治理結(jié)構(gòu)的原則》，規(guī)定了公司董事和高級(jí)管理人員的職責(zé)和權(quán)限，監(jiān)事、董事、高級(jí)經(jīng)理和控股股東的公正義務(wù)、訴訟權(quán)等內(nèi)容。至今，世界各國(guó)對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)科學(xué)的研究和討論仍在進(jìn)行。
由于各個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展史不同，當(dāng)前所處的經(jīng)濟(jì)環(huán)境不同，當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不同，各國(guó)對(duì)法人治理結(jié)構(gòu)關(guān)注的熱點(diǎn)不可能是完全相同的。我們?cè)谘芯刻接懳覈?guó)的法人治理結(jié)構(gòu)時(shí)，必須從我國(guó)的具體情況出發(fā)。我們可以借鑒其它國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，但絕不能照搬照抄。
我們認(rèn)為探討的法人治理結(jié)構(gòu)問(wèn)題，應(yīng)該從利益主體的的角度進(jìn)行。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)際上是各利益主體通過(guò)市場(chǎng)謀求利益最大化的經(jīng)濟(jì)。所以我們認(rèn)為，法人治理結(jié)構(gòu)的眾多問(wèn)題，其核心是妥善處理利益主體為了自己利益的最大化而產(chǎn)生的矛盾。研究法人治理結(jié)構(gòu)，必須看到有幾個(gè)利益主體；法律承認(rèn)他們的權(quán)利是什么。法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范化運(yùn)作應(yīng)該是各個(gè)利益主體之間的一種和諧的合作；在正視各個(gè)利益主體對(duì)公司存在合法利益的基礎(chǔ)上，正確處理利益關(guān)系。一個(gè)成功的法人治理結(jié)構(gòu)，不單純保護(hù)任何一方的利益犧牲其它方的利益，而是使所有利益主體的要求均能適當(dāng)?shù)孬@得滿(mǎn)足，并且從整個(gè)社會(huì)的角度上看，是能夠促使社會(huì)經(jīng)濟(jì)繁榮，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步的。我們認(rèn)為，應(yīng)該擯棄法人治理結(jié)構(gòu)單純維護(hù)股東利益的陳舊觀(guān)點(diǎn)，而代之以維護(hù)各個(gè)利益主體合法權(quán)益的新觀(guān)點(diǎn)。
一、利益主體。
什么是利益主體？在我們討論有限責(zé)任公司和股份有限公司的法人治理結(jié)構(gòu)時(shí)，我們所說(shuō)的利益主體是指，具有民事權(quán)利能力、彼此之間的利益是互不相同的法人或自然人。這里我們應(yīng)該指出，利益主體的概念和法律上的權(quán)利主體的概念是有一定區(qū)別的。某一社會(huì)關(guān)系會(huì)派生一定的利益關(guān)系，只有當(dāng)這個(gè)利益關(guān)系經(jīng)過(guò)法律的調(diào)整，也就是說(shuō)，只有法律對(duì)這種關(guān)系作出了規(guī)定，才能夠使之成為法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
現(xiàn)在我們所說(shuō)的利益主體，包括了法律上規(guī)定了權(quán)利義務(wù)的利益主體和尚未作出規(guī)定的利益關(guān)系中的利益主體。
按照這個(gè)觀(guān)點(diǎn)，對(duì)有限責(zé)任公司、股份有限公司來(lái)說(shuō)，利益主體有以下幾個(gè)：
（一）、公司。
由投資人（股東）設(shè)立的公司是法人。公司具有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。其財(cái)產(chǎn)的來(lái)源是股東投入的資本金和按照股東的意思將公司贏(yíng)利增加為公司資本金的部分。公司是營(yíng)利組織，公司的目的是贏(yíng)利。公司是獨(dú)立的法人，公司的的利益和股東的利益以及其它利益主體的利益是有區(qū)別的。這區(qū)別表現(xiàn)在許多方面，或者說(shuō)，有許多表現(xiàn)形式，在一定的條件下還可能出現(xiàn)公司利益與其它利益主體的利益相對(duì)立的情況。因此公司是法人治理結(jié)構(gòu)中的一個(gè)利益主體。不過(guò)，公司是處在被管理的地位，是法人治理結(jié)構(gòu)的治理對(duì)象。
（二）、股東。
股東可以是自然人也可以是法人。股東有股東權(quán)益。股東權(quán)益是股東利益的表現(xiàn)。股東權(quán)益的具體內(nèi)容，在《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）中有明確的規(guī)定。股東最主要的利益是從公司獲得收益。其它各項(xiàng)權(quán)利是保證收益的工具。作為利益主體的股東，他的利益和公司是有區(qū)別的。例如，股東收益來(lái)自公司，股東收益的增加就是公司財(cái)產(chǎn)的減少。還曾經(jīng)出現(xiàn)過(guò)某一股東利用自己的控股地位將公司的財(cái)產(chǎn)和收入逐步轉(zhuǎn)移到自己的手中，將公司掏空，使之破產(chǎn)的案例。
（三）、董事。
按照《公司法》的規(guī)定，董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，代替股東對(duì)投入的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理。董事和股東的關(guān)系是信任委托關(guān)系。由董事組成的董事會(huì)在法人治理結(jié)構(gòu)中具有較大的權(quán)力。
信任委托和代理是有區(qū)別的。信任委托的受托人以自己的名義進(jìn)行活動(dòng)，其行為的后果由自己承擔(dān)。代理制度規(guī)定的委托代理人以委托人的名義進(jìn)行活動(dòng)，其行為的法律后果由委托人承擔(dān)。所以，董事的忠誠(chéng)義務(wù)就更加重要。最近，《上海證券交易所股票上市規(guī)則(2000年修訂本)》對(duì)董事、監(jiān)事規(guī)定了承諾制度，以保證他們的中程義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)。
董事是自然人，他可以是股東，也可以是非股東的其它人，還可以是和公司沒(méi)有其它關(guān)系的自然人。和公司沒(méi)有其它關(guān)系的人被聘為董事，稱(chēng)為獨(dú)立董事。由董事治理公司，是財(cái)產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離的一種體現(xiàn)。
董事的利益是鞏固股東的信任、增加自己的收入、增加自己的技能、聲譽(yù)、業(yè)績(jī)等人才身價(jià)。為股東增加利潤(rùn)，是信任委托產(chǎn)生的義務(wù)，但對(duì)董事自己來(lái)說(shuō)，是他實(shí)現(xiàn)實(shí)現(xiàn)自己利益的手段。因此董事是一個(gè)獨(dú)立的利益主體。
（四）監(jiān)事。
按照《公司法》的規(guī)定，監(jiān)事由股東選舉，對(duì)股東負(fù)責(zé)。監(jiān)事的職能，《公司法》有明確的規(guī)定。監(jiān)事自身的利益和董事相同。所以監(jiān)事也是一個(gè)獨(dú)立的利益主體。
（五）經(jīng)理。
按照《公司法》的規(guī)定，經(jīng)理由董事會(huì)任免。經(jīng)理的權(quán)利在《公司法》第五十條和其它相關(guān)條款作出了規(guī)定。經(jīng)理是公司的雇員。僅從這一點(diǎn)來(lái)說(shuō)，他和公司的其它員工是沒(méi)有區(qū)別的。但是，因經(jīng)理在公司中的地位不同于一般員工，具有較大的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，所以從利益角度來(lái)說(shuō)，和其它員工有很大區(qū)別。為了方便管理他有權(quán)利擴(kuò)張的傾向。為了經(jīng)濟(jì)目的，他希望獲得較高的收入。為了適應(yīng)市場(chǎng)對(duì)人才的需要，他必須增加自己的知識(shí)、業(yè)績(jī)以增加競(jìng)爭(zhēng)力。所以，經(jīng)理是和其它員工不同的利益主體。
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