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1993年全國律師資格考試 試卷二

一、選擇題：在下列各題所提供的答案中，選擇出正確的答案，并將相應的字母填入括號內。（注意：多選或少選均不得分。每題１分，共１０分）
１．夏麥（男）與程黎芳（女）結婚半年，因性格不合經常發(fā)生爭吵，直至打架、分居。程黎芳遂向人民法院起訴要求離婚，某縣法院判決準許離婚，并在判決中對家庭財產進行了分割處理，夏、程二人在法定期限內均未上訴。兩個月后，程黎芳想起她的一件祖?zhèn)饔衿鞅幌柠溦加?，該玉器系程黎芳結婚后其父所贈，后來程黎芳給了夏麥。程黎芳在訴訟過程中未提及玉器之事，法院判決也未涉及此物。
程黎芳如想要回玉器，可以（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ：上訴 Ｂ：申訴 Ｃ：申請再審 Ｄ：另行起訴
２．民事訴訟中，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。但在（ ）（ ）（ ）（ ）等案件中，對原告提出的侵權事實，被告否認的，由被告負責舉證。
Ａ．因產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟 Ｂ．高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟
Ｃ．因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟 Ｄ．飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟
３．南園實業(yè)公司拖欠海達電腦公司貨款七萬元，海達電腦公司多次催付無結果，遂向人民法院申請支付令。法院受理后經過審查，向南園實業(yè)公司發(fā)布了支付令，限期還款。南園實業(yè)公司以書面形式提出原合同規(guī)定價格不合理，愿意付款五萬八千元，另外一萬二千元希望免除。在這種情況下，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．法院應當直接裁定終結督促程序
Ｂ．法院應進行必要的調查，如合同確定的價格合理，則支付令有效
Ｃ．法院應進行必要的調查，如合同確定的價格確實不合理，裁定駁回債權人的申請，支付令無效
Ｄ．法院詢問債權人的意見，如其同意債務人只付款五萬八千元，可將支付令數額改為五萬八千元
４．民事訴訟中，對（ ）（ ）（ ）（ ）的案件調解達成協議的，人民法院可以不制作調解書。
Ａ．被告拖欠原告貸款四十萬元，雙方達成協議，被告保證一個月內付清，原告不要求被告支付拖欠期間的貨款利息
Ｂ．賠償案件中的被告人在國外，與原告達成賠償協議，并用信函向人民法院保證一定期限內賠付
Ｃ．贍養(yǎng)案件中當事人雙方達成協議，被告每月向原告支付贍養(yǎng)費６０元，原告申請撤訴。
Ｄ．收養(yǎng)案件中當事人雙方達成協議，維持收養(yǎng)關系
５．公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服的，可以向行政機關申請復議：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．認為主管行政機關侵犯法律、法規(guī)規(guī)定的經營自主權的
Ｂ．認為對行政機關工作人員的獎懲、任免決定不當的
Ｃ．對行政規(guī)章不服的 Ｄ．認為行政機關違法要求履行義務的
６．人民法院在行政訴訟第一審程序中，征得原告的同意后，可以依職權追加或者變更被告。應當變更被告，而原告不同意變更的，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．裁定駁回起訴 Ｂ．經審理后，判決駁回起訴 Ｃ．經審理后，判決原告敗訴
Ｄ．進行調解，如達成調解協議，告知原告撤訴；如達不成協議，判決駁回起訴
７．除法律規(guī)定終局的行政復議外，申請人對行政復議決定不服的，可以在收到復議決定書之日起１５日內，或者法律、法規(guī)規(guī)定的其他期限內向人民法院起訴。對申請人逾期不起訴又不履行復議決定的，按以下方法處理：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．一律由復議機關申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行
Ｂ．一律由最初作出具體行政行為的行政機關申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行
Ｃ.改變原具體行政行為的復議決定，由復議機關申請人民法院強制執(zhí)行,或者依法強制執(zhí)行
Ｄ．維持原具體行政行為的復議決定，由最初作出具體行政行為的行政機關申請人民法院強制執(zhí)行或者依法強制執(zhí)行
８．在民事訴訟、刑事訴訟和行政訴訟中，第二審人民法院對上訴案件的審理，正確的做法是：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．一律就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制
Ｂ．一律只就與上訴或抗訴請求有關的事實和法律適用問題進行審查
Ｃ．對民事訴訟和行政訴訟案件，就第一審判決認定的事實和適用法律進行全面審查，不受上訴范圍的限制；對刑事案件，應就與上訴或抗訴請求有關的事實和法律適用問題進行審查
Ｄ．只有對民事訴訟案件，應就與上訴請求有關的事實和法律適用問題進行審查；對刑事訴訟和行政訴訟案件，應就第一審判決認定的事實和法律適用問題進行全面審查，不受上訴或抗訴范圍的限制
９．根據《中華人民共和國經濟合同仲裁條例》的規(guī)定，仲裁機關在其職權范圍內處理經濟合同糾紛案件，實行一次裁決制度。其含義是：當事人對裁決不服的，（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．既不能上訴，也不能另行起訴
Ｂ．可以在１５日內向人民法院起訴，但不能向上級仲裁機關上訴
Ｃ．可以在１５日內向上級仲裁機關上訴，但不能向人民法院起訴
Ｄ．可以向原仲裁機關或其上級仲裁機關申請復議一次
１０．中國大陸某公司與香港某公司因某一建筑工程承包合同發(fā)生爭議，雙方約定提交中國國際經濟貿易仲裁委員會進行仲裁。對此案仲裁庭的審理方式為：（ ）（ ）（ ）（ ）。
Ａ．不能開庭進行審理 Ｂ．公開開庭審理
Ｃ．公開開庭審理，但雙方當事人要求不公開審理的，由仲裁庭作出決定
Ｄ．不公開開庭審理，但雙方當事人要求公開審理的，由仲裁庭作出決定

二、案例分析之一（本題４分）
程勇（男）、劉冬（女）系夫妻關系，生一子程小仁。程小仁半歲時被送到劉冬的母親周靜之處幫助撫養(yǎng)，現年４歲。程勇、劉冬想把兒子接回家自己撫養(yǎng)。周靜之認為程勇曾因犯盜竊罪服刑１年，品行不端，可能影響小孩成長，拒絕了程勇、劉冬的要求。程勇為此起訴，主張對程小仁的撫養(yǎng)權，要求法院判令周靜之交回程小仁。劉冬向審判人員表示，反對其母繼續(xù)撫養(yǎng)小孩，但礙于情面，不愿與其母對簿公堂。
關于本案如何認定訴訟參與人，存在如下各種意見：
Ａ．原告：程勇 Ｂ．原告：程小仁 Ｃ．原告：劉冬 Ｄ．被告：周靜之
Ｅ．被告：程小仁 Ｆ．被告：劉冬 Ｇ．有獨立請求權的第三人：劉冬
Ｈ．無獨立請求權的第三人：劉冬 Ｉ．無獨立請求權的第三人：周靜之
Ｊ．法定代理人：程勇 Ｋ．法定代理人：劉冬
上列意見有下列組合，請確定哪一組意見全部正確，在其后的括號內寫"對"。
甲組：Ａ、Ｅ、Ｈ、Ｉ（ ） 乙組：Ａ、Ｅ、Ｇ、Ｉ（ ）
丙組：Ａ、Ｃ、Ｅ、Ｉ（ ）丁組：Ａ、Ｄ、Ｈ （ ）
戊組：Ａ、Ｃ、Ｄ （ ） 己組：Ａ、Ｄ、Ｇ （ ）
庚組：Ｂ、Ｄ、Ｋ （ ） 辛組：Ｂ、Ｆ、Ｊ、Ｉ（ ）

三、案例分析之二（本題１０分）
三通機械設備公司１９９２年１０月５日向票據支付單位所在地的甲縣人民法院申請公示催告，稱本公司一張面額５萬元的可以背書轉讓的匯票遺失。法院當即審查并決定受理。１０月１０日通知支付人停止支付。１０月１１日發(fā)出公告，催促利害關系人申報權利，申報權利的期限定為３個月。１９９３年元月２０日八達實業(yè)公司向人民法院就公示催告的票據申報權利。法院認為申報期已屆滿，駁回這一申報。１９９３年２月１７日法院根據申請人的請求，作出了除權判決并進行了公告。三通機械公司根據這一判決向支付人請求付款，支付人認為原匯票的合法持有權應歸八達實業(yè)公司，故拒絕支付，后因法院催促終于支付。１９９３年３月３日八達實業(yè)公司以三通機械設備公司為被告，向被告所在地的人民法院起訴，要求：法院判決該公司對匯票具有合法持有權，被告將冒領的款額退回。法院經審查后立案受理。
對本案的訴訟程序存在以下判斷：
Ａ．三通機械設備公司申請公示催告是正確的
Ｂ．１０月１０日通知支付人停止支付是錯誤的
Ｃ．１０月１１日發(fā)出公告是正確的
Ｄ．申請權利的期間定為三個月是錯誤的
Ｅ．法院認為申報期間已屆滿，駁回這一申報是正確的
Ｆ．支付人拒絕支付是錯誤的
Ｇ．八達實業(yè)公司起訴是正確的
Ｈ．八達實業(yè)公司起訴請求屬于變更之訴
請在下列判斷組合中，選出你認為全部錯誤的判斷組，并簡要說明某一組或某幾組判斷全部錯誤的理由：如認為沒有任何一組判斷全部錯誤，則回答："四組判斷中，每組都有正確的判斷"，然后從每一組中指出一個你認為正確的判斷。
甲組：Ａ、Ｃ、Ｅ、Ｇ 乙組：Ｃ、Ｄ、Ｅ、Ｈ
丙組：Ｂ、Ｄ、Ｆ、Ｈ 丁組：Ｂ、Ｃ、Ｄ、Ｆ

四、案件分析之三（本題１０分）
星光燈具廠和華福商業(yè)公司均系中外合資經營企業(yè)，１９９１年３月簽訂購銷合同，華福商業(yè)公司購買星光燈具廠價值為３６萬元的燈具，賣方送貨，娀貨到付款。４月２５日賣方如期交貨，但買方拖欠貨款。５月３０日賣方向人民法院起訴，經法院調解，雙方達成協議，買方同意于同年８月１５日前還清全部貨款。法院為此制作了調解書并送達了雙方當事人。但后來買方仍未按期付款，８月２５日賣方申請法院強制執(zhí)行。９月初安海電器公司向華福商業(yè)公司追索已到期的買賣之債２７萬元，華福商業(yè)公司要求延期１個月還債，安海電器公司同意華福商業(yè)公司９月底前還清債務。此后華福商業(yè)公司為了感謝安海電器公司，向其贈送價值２萬元的滯銷商品，供其分發(fā)職工作為福利。華福商業(yè)公司于１０月５日還清了所欠２７萬元貨款。１０月中旬法院根據星光燈具廠的申請，執(zhí)行星光燈具廠訴華福商業(yè)公司一案，發(fā)現華福商業(yè)公司虧損嚴重，帳面出現赤字。華福商業(yè)公司此時也向法院申請宣告破產。法院受理了該破產案件。
簡答下列問題：
１．人民法院應當適用什么法律規(guī)定的程序處理該破產案件？
２．人民法院受理破產案件后，應如何處理對調解書的執(zhí)行問題？
３．從法律上應如何評價華福商業(yè)公司與安海公司之間的贈送行為？為什么？
４．本案中所交待的單位中，是否有單位在破產程序中應該參加債權人會議？
債權人會議的職權是什么？

五、案件分析之四（本題１０分）
１９９２年９月，望龍實業(yè)公司與海辰食品研究所簽訂一份技術合同，商定雙方聯合開發(fā)研制一種老人營養(yǎng)飲料，合同中的仲裁條款規(guī)定："因履行本合同發(fā)生的爭議，由雙方協商解決；協商解決不了的，由技術合同仲裁機構進行仲裁。"１９９３年４月，雙方發(fā)生爭議，海辰食品研究所向本單位所在地的Ａ市技術合同仲裁委員會遞交了仲裁申請書。望龍實業(yè)公司拒絕答辯。雙方經過協商，重新簽訂一份仲裁協議，商定將此合同爭議提交望龍實業(yè)公司所在地的Ｂ市技術合同仲裁委員會進行仲裁。事后，海辰食品研究所擔心Ｂ市技術合同仲裁委員會實行地方保護主義，故未申請仲裁，而向合同履行地的人民法院起訴，起訴時未說明此前兩次的約定仲裁的情況，法院受理了本案，并向望龍實業(yè)公司送達了起訴狀副本，望龍實業(yè)公司向法院提交了答辯狀。法院經審理判決被告敗訴，被告立即上訴，理由是事先有仲裁協議，法院判決無效。 問：
１．合同中的仲裁條款有效還是無效？為什么？
２．爭議發(fā)生后簽訂的仲裁協議有效還是無效？
３．海辰食品研究所向法院起訴是否正確？為什么？
４．法院審理本案是否合法？為什么？
５．上訴理由是否正確？
６．被告是否具有上訴權？為什么？

六、案例分析之五（本題６分）
某縣政府決定搬遷其轄區(qū)內的新興村，因新遷入地址及房屋質量等問題，新興村大部分村民（共１０３戶）不服縣政府決定，準備向法院提起行政訴訟，村民委員會也認為縣政府決定不甚合理，但考慮到與縣政府的關系，認為不宜提起行政訴訟，而應當先通過申請復議解決。少部分村民（共３０戶）認為應該聽從政府決定。 問：
１．在上述事例中，誰能夠充當行政訴訟原告。
２．若新興村１０３戶村民向法院提起了行政訴訟，訴訟中有無第三人，若有，請指出；若無，請說明理由。
３．若新興村１０３戶村民向法院提起行政訴訟，應如何解決因原告人數眾多給訴訟帶來的困難，其法律依據是什么。

七、案例分析之六（本題２４分）
１９８８年１０月，甲方北方文化藝術中心與乙方江南音像出版公司在丙市簽訂合同，雙方商定聯合制作以歌頌殘疾人自強不息為主題的６０分鐘歌曲錄音磁一盤，由北方文化藝術中心收集曲目、進行必要的藝術處理，并解決有關版權問題，由江南音像出版公司制作發(fā)行。后北方文化藝術中心收集歌曲１２首，在本單位進行藝術處理并制成母帶。江南音像出版公司因設備發(fā)生故障，便請丁市文化館協助，江南音像出版公司黃偉等人去丁市文化館利用設備制作磁帶，文化館還派職工李榮國等人參與制作工作，事后，江南音像出版公司付給丁市文化館２萬元設備磨損費和勞務費。該歌曲磁帶取名為"強者之歌"，在戊市、己市發(fā)行銷售。此后，白云樂隊認為"強者之歌"中的第２、３兩首歌曲版權應歸其所有，紅土地出版社認為"強者之歌"中的第５、６、７三首歌曲版權應歸其所有，兩單位發(fā)現"強者之歌"署名單位為北方文化藝術中心和江南音像出版公司，提出交涉，未能解決爭議，便提起訴訟。
一審法院將白云樂隊和紅土地出版社列為原告，將北方文化藝術中心和江南音像出版公司列為被告，經過審理，判決確認被告行為構成侵權。法院于１９９０年４月１５日將判決書送達雙方當事人。此后連降暴雨，交通不便，直到５月２日兩被告才以"事先曾與白云樂隊和紅土地出版社打過招呼"為由，不服判決，到郵電局向法院寄發(fā)了上訴狀。
本案經第二審法院調解，雙方達成協議，被告當即按協議對原告進行了賠償，并口頭表示道歉。法院在此情況下制作了調解書，法院送達調解書時，原告對調解書中的措辭提出異議，拒絕在送達回證上簽字。在這種情況下，法院采取了留置送達的方式。事后，雙方當事人未再提出任何意見，法院就此結案。 問：
１．什么地方的法院對本案具有管轄權？為什么？
２．如果本案幾家法院都具有管轄權，原告向其中一家有管轄權的法院起訴，立案受理后，被告要求將此案移送給另一家有管轄權的法院，先立案的法院是否有權按被告的要求移送？為什么？
３．丁市文化館李榮國應當作為何種訴訟參與人？為什么？
４．白云樂隊和紅土地出版社可否分別單獨起訴？為什么？
５．如果在一審判決作出后的上訴期間內，被告聲明要上訴，但并未實際提出上訴，在此情況下，有轉移、銷售庫存"強者之歌"磁帶的行為，是否可以由哪一個法院采取財產保全措施？
６．如果本案一審判決作出后，江南音像出版公司一家提出上訴，理由是事先有合同的約定，版權問題由北方文化藝術中心負責解決，故構成侵權，應由北方文化藝術中心進行賠償和道歉。在這種情況下，二審當事人如何列明？
７．如果第二審程序中，江南音像出版公司提出反訴，聲稱紅土地出版社也曾侵犯其版權，第二審法院在程序上應如何處理？
８．本案訴訟主體的訴訟行為有何不當？可以或者應當怎么做？

八、案例分析之七（本題１３分）
１９８８年３月，香港狄某從香港經深圳市Ａ區(qū)海關走私了價值５０萬港幣的照相器材。深圳市公安局Ａ區(qū)公安局經深圳市公安局批準，決定拘留狄某，因狄某逃回香港未果。１９９１年４月，狄某又從香港經福州市Ｂ縣走私汽車，價值達５００萬港幣，Ｂ縣公安局經福州市檢察院批準，拘留并逮捕了狄某。為狄某走私一案的管轄，深圳市Ａ區(qū)公安局與福州市Ｂ縣公安局發(fā)生爭執(zhí)。
經過有關部門的協調，管轄問題終獲解決。最后由Ｃ市Ｃ法院審理此案。Ｃ法院認為此案重大復雜，決定在案件開庭審判前，將案件分別報送Ｃ市政府和上級法院審批請示。Ｃ市政府批復，港商狄某在Ｃ市有巨額投資，應從輕判處。上級法院也對案件的處理提出了一些具體意見。Ｃ法院審判委員會根據市政府的批復和上級法院的意見，對狄某走私一案作出了判決意見，交合議庭在審理過程中執(zhí)行。 問：
１．對狄某走私一案，Ａ區(qū)公安局和Ｂ縣公安局誰有管轄權，其法律依據是什么？
２．根據我國劃分刑事管轄的基本原則，你認為狄某走私案應由誰管轄，并簡要說明理由。
３．在Ｃ法院審理解決狄某走私案的過程中，Ｃ法院的做法有哪些錯誤，這些錯誤違背或損害了刑事訴訟的哪些基本制度，并簡要說明理由。

九、閱讀下列文字，在括號內寫上"正確"或"錯誤"，同時說明理由。（本題１３分）
趙某因盜竊公款潛逃，偵查人員張某在執(zhí)行其他公務活動時，偶然撞見趙某并拘留了趙某，下面是偵查人員張某開始訊問被告人趙某的一段筆錄：
張：①你老實交代你的罪行。
趙：我沒有罪。
張：②我們黨的政策是"坦白從寬、抗拒從嚴"，不許你抵賴。
趙：我要請律師，讓我的律師跟你們說話。
張：③現在你不能請律師。律師不能介入偵查活動。
趙：我抗議，你拘留我時沒有出示拘留證。
張：④對你這種在逃犯，可以不出示拘留證。
趙：（沉默）
張：⑤你必須自己拿出充分的證據，我們才能說你無罪。
趙：（沉默）
張：⑥你要老實交代你的罪行，老實交代了，我們可以放你出去，如果你頑抗到底，我們公安機關必須對你加重處罰。
請根據我國刑事訴訟法的規(guī)定，對偵查員張某上述①至⑥的問答的適當性進行判斷，同時說明理由。
Ａ．張問①（ ）理由是：
Ｂ．張問②（ ）理由是：
Ｃ．張答③（ ）理由是：
Ｄ．張答④（ ）理由是：
Ｅ．張問⑤（ ）理由是：
Ｆ．張問⑥（ ）理由是：