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2003年國家司法考試參考答案與評分標(biāo)準(zhǔn)

試卷四

一、（本題9分）
　　1、張某構(gòu)成非法拘禁罪，拐賣婦女罪（1分）。
　　2、郭某構(gòu)成非法拘禁罪，拐賣婦女罪（1分）。
　　3、張某和郭某是非法拘禁罪、拐賣婦女罪的共同犯罪人（1分）。二人均應(yīng)按非法拘禁罪和拐賣婦女罪，數(shù)罪并罰（1分）。
　　4、郭某和張某拐賣婦女罪應(yīng)適用不同的法定刑（1分），其中張某按拐賣婦女罪的基礎(chǔ)法定刑量刑，郭某奸淫被拐賣的婦女，法定刑升格（1分）。
　　5、陳某構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪、非法拘禁罪和盜竊罪（1分），應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰（1分）。
　　6、陳某所犯的收買被拐賣的婦女罪，由于他中途自愿將被害人放回家，屬犯罪中止，可以不追究該罪的刑事責(zé)任（1分）。
二、（本題11分）
　　本刑事附帶民事訴狀存在下列問題：
　　1、基本情況部分存在的問題是：
　　未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫法是，在原告的基本情況后面加上“系田某故意傷害案的被害人”，在被告的基本情況后面加寫“系田某故意傷害案的被告人”（1分）。
　　2、請求事項部分存在的問題有：
　?。?）對醫(yī)療費、誤工損失費和傷殘補(bǔ)助費沒有寫明具體的賠償數(shù)額，因此不符合必須寫明具體的訴訟請求的法律要求（1分）。
　　（2）房屋采光被擋不是由于被告的犯罪行為所引起的，不屬于刑事附帶民事訴訟的請求范圍（1分），應(yīng)另行提起民事訴訟，因此，一并要求法院判處被告拆除擋光建筑的請求不合適（1分）。
　?。?）根據(jù)刑事訴訟法第77條的規(guī)定，刑事附帶民事訴訟只解決物質(zhì)損失的賠償問題，因此，本訴狀中要求被告賠償精神損害費的請求也是不合適的（1分）。
　　3、事實和理由部分存在的問題是：
　　對于損失的具體數(shù)額沒有敘述。應(yīng)當(dāng)具體寫明共花去醫(yī)療費多少元，造成誤工損失費多少元，后期繼續(xù)治療及傷殘補(bǔ)助估計多少元（1分）。
　　4、結(jié)尾部分存在的問題有：
　?。?）沒有寫明起訴的法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)寫明：“依據(jù)刑事訴訟法第××條、民法第××條、民事訴訟法第××條的規(guī)定，向貴院……”（1分）。
　?。?）沒有寫明本訴狀的致送法院，應(yīng)當(dāng)寫明“此呈四方區(qū)人民法院（1分）。
　　（3）具狀人不應(yīng)當(dāng)寫訴訟代理人，而應(yīng)當(dāng)寫原告苗某，因為在訴訟過程中，訴訟代理人應(yīng)當(dāng)以原告的名義進(jìn)行訴訟活動（1分）。
　?。?）本訴狀中沒有附注起訴狀份數(shù)和相關(guān)證據(jù)目錄（1分）。正確的寫法是，在具狀人之后寫明：
　　附：
　?。?）刑事附帶民事訴狀×份
　?。?）證人××的證言
　　（3）××醫(yī)院的診斷證明書
　?。?）××醫(yī)院的醫(yī)藥費收據(jù)×張
　?。?）原告的工資證明一份
　?。?）××司法鑒定室的鑒定結(jié)論一份
　　（1分，寫出兩項以上得分，兩項以下不得分）
三、（本題7分）
　　1、因張某的救助行為使二者之間發(fā)生無因管理關(guān)系（1分）。
　　2、應(yīng)當(dāng)由女子償付（1分），因為此系張某實施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失；答“此系實施無因管理而發(fā)生的損失和合理的費用”亦可。（1分）
　　3、能。因為此為張某在管理事務(wù)中支出的必要費用（1分）。
　　4、由女子償付。因受益人對無因管理行為中發(fā)生的正當(dāng)債務(wù)有清償之義務(wù)。或答由張某償付。因該款系張某所借，基于合同的相對性原理（1分）。
　　5、不能。因為無因管理是無償性的（1分）。
　　6、不應(yīng)賠償。因為此系在緊急情況下無過失造成（1分）。
四、（本題11分）
　　1、應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任（1分）。
　　2、沒有侵犯M軟件的出租權(quán)（1分），因為該軟件不是租賃合同的主要標(biāo)的（1分）。
　　3、應(yīng)以丙大學(xué)為被告（1分）。
　　由乙公司所在地的基層人民法院管轄（1分）。
　　4、乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權(quán)注冊商標(biāo)專用權(quán)行為，或侵犯商標(biāo)權(quán)行為，或侵權(quán)行為）（1分）。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。
　　5、有權(quán)雙倍索賠（1分）。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐，欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件（1分）。
　　6、不能（1分）。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任，并且李的贈與沒有附義務(wù)，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形（1分）。
五、（本題11分）
　　1、丁的專利技術(shù)出資超過公司注冊資本的20％，不符合法律規(guī)定（1分）；戊不能以勞務(wù)出資（1分）。
　　2、符合（1分）。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會（1分）。
　　3、屬公司（或法人）分立（1分）。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任（1分）。
　　4、應(yīng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意（1分）；其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)（或購買權(quán)）（1分）。
　　5、A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告（1分）。因為飲料公司和保健品廠對分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（1分）。
　　6、B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)（1分）。
六、（本題13分）
　　1、不能（1分）。因為太陽公司分別與月亮公司和環(huán)球公司簽訂了合作開發(fā)合同，太陽公司與環(huán)球公司簽訂的合同其仲裁條款對月亮公司無效，月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體（1分）。
　　2、不能（1分）。因為本案雖然存在兩個有聯(lián)系的合同關(guān)系，在仲裁裁決書生效后環(huán)球公司與訴訟案件的處理已無法律上的利害關(guān)系，它與太陽公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決所確定。本案不能形成有獨立請求權(quán)的第三人，也不能形成無獨立請求權(quán)的第三人（1分）。
　　3、合法（1分）。因為仲裁法規(guī)定當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請（1分）；仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出（1分）。
　　4、能（1分）。因為合同是否有效取決于該合同是否具備法定的有效要件，關(guān)于同一項目的兩份合同只要都具備有效要件，可以同時有效，但只能履行其中一份合同（1分）。
　　5、無權(quán)（1分）。因為只有仲裁案件的當(dāng)事人才有權(quán)申請撤銷仲裁裁決，月亮公司不是仲裁案件的當(dāng)事人（1分）。
　　6、能免除（1分）。已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實，當(dāng)事人無需舉證證明（1分）。
七、（本題8分）
　　1、乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因為專利局恢復(fù)甲公司的專利權(quán)對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。
　　2、乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因為乙公司自從2001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不超過兩年（1分）。
　　3、對專利復(fù)審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權(quán)無效請求人可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。
　　4、被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點（說法、主張）不成立（1分）。因為按照依法行政原則中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。
八、（本題30分）
　　本題的評分標(biāo)準(zhǔn)為：
　　1、運用掌握的法學(xué)知識闡釋你認(rèn)為正確的觀點和理由（18分）。
　　2、說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表述準(zhǔn)確（8分）。
　　3、答題文體不限，字?jǐn)?shù)要求800－1000字（4分）?！?/P>