本書共七章，第一章，商標之本體與本質(zhì)。商標，追根尋源屬于標識的一種，商標最早與法律聯(lián)系在一起是在1618年的英國，1804年《法國民法典》第一次將商標權(quán)與其他財產(chǎn)權(quán)放在同樣保護的地位。此后，英國于1862年、美國于1870年、德國于1874年、日本于1875年相繼頒布商標法。目前，世界上多數(shù)國家和地區(qū)都制定了商標法。傳遞信息是供應(yīng)商面向廣大消費者通锫信息的具有商業(yè)上獲得成功的戰(zhàn)略意義的行為，該成功離不開企業(yè)名稱、商品、服務(wù)的商標、產(chǎn)品的原產(chǎn)地名稱等標志的建設(shè)，從這個意義上講，商標是信息的傳遞者。在社會經(jīng)濟生活環(huán)境當中它區(qū)別商品和服務(wù)的來源，證明商品的質(zhì)量，如證明商標、集體商標是對付市場上以次充好、假冒偽劣產(chǎn)品的有力武器；商標體現(xiàn)的是商譽的全部價值。其他可以體現(xiàn)商譽價值的還包括商號、商品名稱等能夠?qū)⑸唐�、服�?wù)與其來源聯(lián)系起來的東西。所以說，商標是商譽的表現(xiàn)形式，商譽是商標的內(nèi)容，商標所傳遞的具有標識性的信息是企業(yè)的商譽。商標保護得好的企業(yè)商譽必然高，商標保護不力的企業(yè)必然因為商譽的降低而舉步維艱。商標權(quán)的非物質(zhì)性，也可以稱為無形性。它是指作為知識產(chǎn)權(quán)客體的“智慧創(chuàng)作物”本身表現(xiàn)為信息形態(tài)，而非物質(zhì)形態(tài)。具體而言，作為知識產(chǎn)權(quán)客體的“智慧創(chuàng)作物”不占有任何物理空間，通常以商品和服務(wù)為載體而存在。作為財產(chǎn)權(quán)的商標權(quán)，公共利益和私人利益一直交織在該權(quán)利中，某種程度、某個階段，對公共利益的保護要高于對私人利益的保護。但隨著經(jīng)濟和技術(shù)的發(fā)展，商標權(quán)也處在動態(tài)之中，即公益與私益的界限不是一成不變的，正所謂“權(quán)利從來都是相對的，只是隨著時代的發(fā)展，國家之手在調(diào)控著權(quán)利人享有的自由度的外部界限”。
第二章，商標權(quán)人的權(quán)利。從立法的角度看，商標權(quán)的內(nèi)容就是商標權(quán)保護的內(nèi)容。傳統(tǒng)理論認為，商標權(quán)是商標專用權(quán)的簡稱，商標權(quán)等于商標專用權(quán)。實質(zhì)上，商標權(quán)是一個集合概念，在內(nèi)容上商標權(quán)人不僅有權(quán)自己使用注冊商標，還可以允許別人使用注冊商標，也就是說商標權(quán)人可以對客體以其他方式進行支配。經(jīng)過比較分析，筆者認為，商標權(quán)的內(nèi)容應(yīng)包括如下幾個組成部分：1.專用權(quán)，專用權(quán)是指商標權(quán)人對其注冊商標專有使用的權(quán)利。2.禁止權(quán)，也有學者稱為“禁用權(quán)”，是指商標權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可而使用其注冊商標的權(quán)利。3.使用許可權(quán)。使用許可權(quán)通常是指商標權(quán)人通過簽訂商標許可使用合同，許可他人在一定期限內(nèi)使用其注冊商標的權(quán)利。4.轉(zhuǎn)讓權(quán)。所謂轉(zhuǎn)讓權(quán)是指商標權(quán)人有權(quán)將商標權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。5.續(xù)展權(quán)。續(xù)展權(quán)是指商標權(quán)人通過一定的程序延續(xù)注冊商標有效期的權(quán)利。6.出質(zhì)權(quán)。既然商標權(quán)可以用來轉(zhuǎn)讓或許可他人使用，當然可以用來出質(zhì)。知識產(chǎn)權(quán)的私權(quán)保護在幾百年的洗禮中，總的趨勢是保護范圍越來越大，保護水平越來越高，知識產(chǎn)權(quán)私權(quán)的發(fā)展史，也就是知識產(chǎn)權(quán)的擴張史。商標權(quán)擴張主要體現(xiàn)為商標權(quán)保護的客體的擴張、商標專用權(quán)的擴張等內(nèi)容，其中最重要的是商標專用權(quán)的擴張。而且，商標權(quán)擴張對商標權(quán)理論也產(chǎn)生了深刻的影響，進而影響到商標立法與司法實踐，商標權(quán)擴張的原因可以從多個角度加以認識，其中利益平衡是一個十分重要的認識視角，即維系競爭性利益的平衡是商標權(quán)擴張的關(guān)鍵所在。商標法追求利益的最大化不只是商標權(quán)人、消費者或者商標權(quán)人的競爭者任何一方，而是這三者的綜合，也是社會利益的最大化。商標法通過促進競爭的機制，增進和激發(fā)了有效的競爭，從而增加了總體的社會福利。故促進有效競爭也是商標法的重要目的。商標法需要在這種看起來是對立的利益追求中求得理想的社會效益，須在商標權(quán)人、消費者和競爭者之間實現(xiàn)利益均衡，其中特別是商標權(quán)人和競爭者的利益均衡或者說利益平衡。
第三章，商標侵權(quán)的構(gòu)成。商標法之所以要將商標權(quán)中禁止權(quán)的范圍延及非類似的商品、域名、商號領(lǐng)域，其根本原因在于避免混淆商品和服務(wù)的出處，從而實現(xiàn)商標法的立法目的。商標權(quán)的消極效力范圍決定了商標侵權(quán)行為的范圍。制止混淆或避免混淆是認定商標侵權(quán)行為的最核心理論，但在各國商標立法和審判實務(wù)中，對商標侵權(quán)行為的認定還出現(xiàn)了聯(lián)想和淡化理論。大陸法系國家關(guān)于侵權(quán)行為的規(guī)定，其中一個顯著的特點就是側(cè)重于構(gòu)成要件的規(guī)定。所謂侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，就是成立一個侵權(quán)行為所必須具備的條件。我國民法學傳統(tǒng)上主張侵權(quán)行為構(gòu)成四要件說，認為侵權(quán)行為的構(gòu)成要件包括不法性、過錯、損害和因果關(guān)系。也有學者主張三要件說，認為侵權(quán)行為的構(gòu)成要件應(yīng)由過錯、損害和因果關(guān)系構(gòu)成。從商標侵權(quán)行為的構(gòu)成要件上分析，應(yīng)當實行三要件說，即實施了違法行為、造成或可能造成損害以及損害后果與行為之間具有因果關(guān)系。從分析商標侵權(quán)行為及商標侵權(quán)責任的特點出發(fā)，依據(jù)商標侵權(quán)行為的不同種類，應(yīng)適用不同的歸責原則。具體說來，使用侵權(quán)行為、銷售侵權(quán)行為、商品名稱或裝潢侵權(quán)行為、影射商標侵權(quán)行為和馳名商標侵權(quán)行為這五種侵權(quán)行為適用無過錯責任原則；而商標標識侵權(quán)行為、輔助侵權(quán)行為及域名侵權(quán)行為適用過錯責任原則。
第四章，商標侵權(quán)的類型與認定。首先，結(jié)合我國現(xiàn)有相關(guān)法律規(guī)定對商標侵權(quán)的定義作了簡要的闡述。其次，通過對我國現(xiàn)有法律關(guān)于商標侵權(quán)列舉式規(guī)定的分析，筆者認為商標侵權(quán)的本質(zhì)是與他人合法注冊商標權(quán)利相沖突，妨礙商標區(qū)別功能作用的發(fā)揮，進而直接或間接地影響商標專用權(quán)正常實現(xiàn)的行為。接下來筆者對歐美各國商標法關(guān)于商標侵權(quán)的規(guī)定作了初步的比較，把我國列舉式規(guī)定的幾種商標侵權(quán)大致分為四類，即使用侵權(quán)、銷售侵權(quán)、針對商標標識的侵權(quán)和輔助侵權(quán)，并認為不管哪種侵權(quán)都要涉及對商標近似、商品類似、混淆可能等問題的認定。接下來著重討論了對商標近似的認定，根據(jù)我國最高人民法院關(guān)于商標法的解釋，商標近似認定須遵循相關(guān)公眾、一般注意力、考慮商標的顯著性和知名度等原則，筆者認為在遵循上述原則的同時，在認定時還要考慮客觀原則及個案審查原則。在認定采用的具體方法上，除了一般的隔離比較、整體比較、主要部分比較外，在具體比較時原則上可以商標注冊證上的商標為比對對象，但有些情況下可由權(quán)利人自己作出選擇；或以商標注冊證中的商標為準或以商標的實際使用狀態(tài)為準。目前，我國商標侵權(quán)認定實務(wù)中完全以商標注冊證中的商標為準，筆者覺得有失偏頗，應(yīng)就個案區(qū)別對待。通過對日本、德國關(guān)于類似商品判斷標準的借鑒，提出了我國在商品類似認定上應(yīng)遵循的一些標準。對混淆的認定必須結(jié)合商標相同和近似及商品相同和類似的認定情況來判斷，其次筆者認為對普通商標侵權(quán)的認定采用“禁止混淆”標準是比較恰當?shù)�，但對于馳名商標侵權(quán)認定可以考慮引入更高的保護標準，即“禁止聯(lián)想”的標準。商標侵權(quán)認定的完善建議：在立法方面，筆者認為目前我國《商標法》第52條對商標侵權(quán)須造成“混淆的可能”缺少明確的規(guī)定，雖說在《商標法》司法解釋里有所體現(xiàn)，但終究效力層次較低且存在前后不一致的情況，因此需要在《商標法》里加以明確，在我國《商標法》中加入合理使用和在先使用的內(nèi)容，因為這些都可能影響到商標侵權(quán)的最終認定。在司法實踐方面，在商標近似、商品類似及混淆可能的認定上可以借鑒西方國家在商標實務(wù)中常采用的公眾調(diào)查法，就這些問題來對相關(guān)公眾進行調(diào)查。另外，對于商標相同和商品相同的認定可以考慮采用專家認定的方法。
第五章，商標權(quán)侵權(quán)抗辯。商標權(quán)的限制，是指在一定的情況下，當商標權(quán)人的權(quán)利與其他人的正當利益發(fā)生沖突時，為平衡及公正地保護各方的利益而對商標權(quán)作出的必要限制。商標權(quán)限制的正當性可以從商標權(quán)人、其他競爭性廠商、社會公眾間的利益的合理分配，商標法正義價值以及為實現(xiàn)商標法的公共利益而防止商標權(quán)人濫用權(quán)利等方面加以考慮。商標權(quán)的限制存在多種形式，其中商標權(quán)的合理使用、先使用權(quán)人的使用、非商業(yè)性使用、商標權(quán)的窮竭是主要表現(xiàn)。
第六章，網(wǎng)絡(luò)商標侵權(quán)。信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)中的商標侵權(quán)出現(xiàn)了新的特點。其一，在網(wǎng)絡(luò)中未經(jīng)他人允許或授權(quán)即使用他人注冊商標的手段多種多樣。例如因在域名、網(wǎng)絡(luò)廣告、元標記中使用他人商標而引發(fā)的商標權(quán)糾紛。而隨著互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)在社會生活中的進一步普及，無疑會有更多新的商標權(quán)糾紛形式出現(xiàn)。其二，手段和目的的隱蔽性增強。譬如在元標記中，嵌入他人注冊商標，無論從其手段還是目的而言都是極其隱蔽的，給司法認定帶來了很大的困難。其三，商標權(quán)的地域性因素受到挑戰(zhàn)。源于商標權(quán)具有嚴格的地域性的特點，也可以說是弱點，才發(fā)生了大量的商標搶注事件，我國在這個問題上有過慘痛的教訓。由于互聯(lián)網(wǎng)的國際性、開放性與自由性，商標一旦在網(wǎng)上使用，其傳播速度將是相當迅速的，商標被他人盜用或濫用的可能性也會大大增加。針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中所出現(xiàn)的新的商標糾紛，制定解決措施應(yīng)主要從兩方面人手：(1)加強對網(wǎng)絡(luò)的管理；(2)尋求法律支持。由于此類商標糾紛案是伴隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及而產(chǎn)生的，具有鮮明的時代性和新穎性，目前各國大都未制定相應(yīng)的法律。國際上針對互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下知識產(chǎn)權(quán)的保護在1996年年底由世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)通過了《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》和《WIP0表演和錄音制品條約》。
第七章商標侵權(quán)的民事責任。是商標損害賠償?shù)哪康�、原則和商標侵權(quán)損害賠償?shù)姆秶陀嬎惴椒āＩ虡说南∪毙院徒灰壮杀镜母甙寒a(chǎn)生了“搭便車”行為，產(chǎn)生了“侵權(quán)”的激勵。在這種情況下需要侵權(quán)法來干預，侵權(quán)損害賠償?shù)哪康氖亲尷硇缘氖棺约豪孀畲蠡募雍θ顺袚鷵p害賠償責任以增加其侵權(quán)成本，填補被侵權(quán)人的損失從而使侵權(quán)人無利可圖甚至付出更大的成本。商標侵權(quán)損害賠償中最重要的原則有三個：(1)全部賠償原則。(2)法定標準賠償原則。(3)法官斟酌裁量賠償原則。損害賠償?shù)姆秶绾�，可從賠償義務(wù)人或賠償權(quán)利人的不同角度觀察。從賠償義務(wù)人的角度觀察，重點有二：一是賠償權(quán)利人的范圍如何，亦即賠償義務(wù)人須對哪些賠償權(quán)利人負賠償責任；二是發(fā)生了賠償權(quán)利的損害有多大，亦即賠償義務(wù)人須對賠償權(quán)利人何種損害負賠償責任。從賠償權(quán)利人的角度觀察，重點單一，即發(fā)生于特定賠償權(quán)利人之損害有多大，亦即賠償義務(wù)人須對特定賠償權(quán)利人何種損害負賠償責任。關(guān)于商標侵權(quán)損害賠償?shù)挠嬎惴椒ǎP者介紹了以權(quán)利人的實際損失、侵權(quán)人的獲利、法定賠償這三種方法。并提出了我國賠償數(shù)額計算方法的不足及修改建議。一是我國三部知識產(chǎn)權(quán)法中規(guī)定的損害賠償順序不一致，建議《商標法》、《專利法》按《著作權(quán)法》的順序，即以權(quán)利人的損失來計算。二是應(yīng)該明確法定賠償制度的適用對象、程序，并建立等級法定賠償制度。三是應(yīng)將修復費用列入賠償范圍。四是應(yīng)將商譽列入賠償范圍。
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