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圖書內(nèi)容簡介

商場如戰(zhàn)場，戰(zhàn)場充滿了兇險(xiǎn)，商場充滿了風(fēng)險(xiǎn)，知己知彼才能百戰(zhàn)不殆。
如果說戰(zhàn)場的兇險(xiǎn)來自于對手，那么商場的風(fēng)險(xiǎn)除了對手之外還來自于自己，
來自于國家對市場的監(jiān)管�？梢哉f，在商場，企業(yè)不僅僅在與對手搏擊，其本
質(zhì)是企業(yè)與風(fēng)險(xiǎn)的博弈。這同樣適用于并購市場。所謂并購，是兼并和收購的
合稱，指產(chǎn)權(quán)獨(dú)立的法人雙方，其中一方以現(xiàn)金、股權(quán)或其他支付形式，通過
市場購買、交換或其他有償轉(zhuǎn)讓方式，達(dá)到控制另一方股份或資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)
控制權(quán)轉(zhuǎn)移的行為�？梢�，并購伴隨著企業(yè)的興衰存亡。在這場生與死的較量
中，法律風(fēng)險(xiǎn)扮演著令人又愛又恨的角色。這完全取決于并購雙方對并購的態(tài)
度，對于雙贏的并購行為，雙方致力于把并購的法律風(fēng)險(xiǎn)降到最小，以防止其
對順利并購的阻礙。對于惡意并購而言，并購方志在控制并購風(fēng)險(xiǎn)；在被并購
方，法律風(fēng)險(xiǎn)則將成為其并購防御的重要武器。應(yīng)該說，在并購市場上，誰控
制了風(fēng)險(xiǎn)，誰就可以縱橫市場。
欲控制法律風(fēng)險(xiǎn)，得先了解企業(yè)并購過程的各種風(fēng)險(xiǎn)，了解產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的根
源．并購涉及的領(lǐng)域極其廣，單從法律制度而言，也是一個(gè)包括諸種相關(guān)法律
如公司法、證券法、金融法、銀行法、反壟斷法、勞動(dòng)法、稅法、環(huán)境法、外
商投資管理法等在內(nèi)的復(fù)雜的法律體系。由此，并購涉及到的法律風(fēng)險(xiǎn)存在于
公司成立、變更、破產(chǎn)以及公司治理結(jié)構(gòu)，證券發(fā)行、交易，產(chǎn)權(quán)交易，國有
產(chǎn)權(quán)改制，銀行投資，融資，壟斷，稅收，外匯等領(lǐng)域．從風(fēng)險(xiǎn)的來源看，有
的來源于法律法規(guī)的漏洞，有的來源于國家監(jiān)管不足，有的來源于并購方有意
無意的操作，還有的來源于參與并購活動(dòng)的中介機(jī)構(gòu)……風(fēng)險(xiǎn)來源渠道的專業(yè)
性、多樣性、不確定性等決定了風(fēng)險(xiǎn)控制的難度。
了解風(fēng)險(xiǎn)、尋找法律風(fēng)險(xiǎn)來源的最終目的是為了控制法律風(fēng)險(xiǎn)。從字面看，
法律風(fēng)險(xiǎn)的控制似乎應(yīng)該用法律手段，但這是對擁有制定法律法規(guī)以及其他規(guī)
范性文件權(quán)力的國家立法機(jī)關(guān)或監(jiān)管機(jī)構(gòu)而言的．對于并購雙方而言，有以下
幾個(gè)渠道可以選擇：一是聘請專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)，制定風(fēng)險(xiǎn)防范措施，比如聘請
律師進(jìn)行全面的法律盡職調(diào)查；二是結(jié)合本企業(yè)的并購事務(wù)，全面了解與并購
相關(guān)的各種法律法規(guī)；三足以合同的方式，通過合意的形式降低風(fēng)險(xiǎn)，比如通
過競業(yè)限制合同、勞動(dòng)合同等降低企業(yè)并購后人力資源整合的風(fēng)險(xiǎn)；四是嚴(yán)格
遵循法定的規(guī)范化程序，正確履行法定的申報(bào)、登記、、信息披露等手續(xù)；五是
同時(shí)仲裁、訴訟等事后方式控制風(fēng)險(xiǎn)或者彌補(bǔ)風(fēng)險(xiǎn)造成的損失……
本書就是采取以上思路編寫。第一、二、三章介紹了并購的法律實(shí)質(zhì)、特
征以及一般法律程序。第四章細(xì)數(shù)了并購中常見的若干種法律風(fēng)險(xiǎn)。這些風(fēng)險(xiǎn)
是各種并購活動(dòng)中幾乎都要面對的。第五章介紹了如何防范這些法律風(fēng)險(xiǎn)。第
六章、第七章則重點(diǎn)介紹了我國并購的法律環(huán)境以及我們目前并購活動(dòng)存在的
主要問題。最后，輯錄了我國有關(guān)企業(yè)并購的法律法規(guī)以及各種規(guī)范性文件，以
備查用。
從書名看，本書似乎只從并購方的角度談如何有效控制并購中的法律風(fēng)險(xiǎn)，
但是恰如筆者在本序言第一部分所言，風(fēng)險(xiǎn)控制不僅僅是并購方的專利�？刂�
風(fēng)險(xiǎn)，可能意味著最大限度地降低風(fēng)險(xiǎn)；也可能意味著通過控制風(fēng)險(xiǎn)而增大風(fēng)
險(xiǎn)、利用風(fēng)險(xiǎn)為并購防御。即本書的讀者不限于并購方或?yàn)椴①彿椒��?wù)的各類
人員，亦可為被并購方所用。當(dāng)然，對有興趣于并購法律業(yè)務(wù)的讀者而言，本
書的第一、二、三章可謂普及讀物，而第四、五章則可帶你領(lǐng)略并購沙場的種
種驚險(xiǎn)。最后了解目前中國的并購法律環(huán)境和面臨的若干問題，以決定是否踏
人并購領(lǐng)域。
當(dāng)然，與復(fù)雜的并購實(shí)踐相比，本書難以囊括其中的種種法律風(fēng)險(xiǎn)；就風(fēng)
險(xiǎn)控制建議而言，僅也為一家之言。因此，本書的編著過程難免遺漏，甚至由
于知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)不足，存在錯(cuò)誤之處，敬請廣大讀者提出寶貴意見。
最后，本書的資料很大部分來源于互聯(lián)網(wǎng)、報(bào)刊以及專著，還有許多內(nèi)容
不僅是作者的經(jīng)驗(yàn)，也是眾多同事、同行數(shù)年來共同探索的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。在編寫
的過程中，筆者吸納了很多業(yè)內(nèi)人士以及相關(guān)領(lǐng)域人士的著述和觀點(diǎn)。在此，對
這些同仁表示衷心的感謝!

圖書目錄

第一章 并購的法律實(shí)質(zhì)
一、并購概念 ……………………………………………………………………2
二、并購的發(fā)展歷程及其意義 …………………………………………………8
第二章 并購的法律特征
一、概述 ……………………………………………………………………… 15
二、產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移 ……………………………………………………………… 16
三、控制權(quán)的轉(zhuǎn)移 …………………………………………………………… 17
四、資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)的變化 …………………………………………………… 17
五、市場與合同的變化 ……………………………………………………… 18
六、人力資源整合 …………………………………………………………… 19
七、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)變化 …………………………………………………………… 20
第三章 并購的法律過程
一、并購的一般程序 ………………………………………………………… 22
二、目標(biāo)企業(yè)為非上市企業(yè)的并購程序 …………………………………… 22
三、目標(biāo)企業(yè)為上市公司的并購程序 ……………………………………… 23
四、外資并購的一般程序 …………………………………………………… 26
五、跨國并購程序 …………………………………………………………… 26
六、股權(quán)并購和資產(chǎn)并購程序 ……………………………………………… 29
第四章 并購中法律風(fēng)險(xiǎn)的要點(diǎn)
一、資產(chǎn)不實(shí)的風(fēng)險(xiǎn) …………………………………………………………… 32
二、財(cái)務(wù)陷阱的法律風(fēng)險(xiǎn) …………………………………………………… 40
三、人員勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn) …………………………………………………… 45
四、優(yōu)先購買權(quán)的風(fēng)險(xiǎn) ……………………………………………………… 50
五、稅收的法律風(fēng)險(xiǎn) ………………………………………………………… 55
六、壟斷的法律風(fēng)險(xiǎn) ………………………………………………………… 68
七、環(huán)保的法律風(fēng)險(xiǎn) ………………………………………………………… 75
八、交割的法律風(fēng)險(xiǎn) ………………………………………………………… 88
九、匯率的法律風(fēng)險(xiǎn) ………………………………………………………… 95
十、競業(yè)限制的法律風(fēng)險(xiǎn) ……………………………………………………100
十一、融資的法律風(fēng)險(xiǎn) ………………………………………………………104
第五章 并購中法律風(fēng)險(xiǎn)的防范
一、對目標(biāo)公司法律盡職調(diào)查 ………………………………………………11 1
二、方案設(shè)計(jì)上的風(fēng)險(xiǎn)控制 …………………………………………………116
三、收購合同中的風(fēng)險(xiǎn)控制 …………………………………………………118
四、設(shè)定保證的風(fēng)險(xiǎn)控制 ……………………………………………………128
五、債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范 ……………………………………………………………132
第六章 中國并購的法律環(huán)境
一、國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易的相關(guān)法律規(guī)范基本到位 …………………………135
二、新公司法與并購 …………………………………………………………136
三、加入WT0后的中國企業(yè)并購立法的新進(jìn)展 …………………………144
第七章 中國目前并購活動(dòng)存在的主要問題
一、法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)不強(qiáng)，合同過于簡單 ……………………………………148
二、收購目標(biāo)公司信息不足，披露標(biāo)準(zhǔn)“參差不齊”………………………148
三、行政性劃撥并購仍然占很大比重 ………………………………………149
四、尋求專業(yè)人士進(jìn)行并購的意識(shí)薄弱，
適合中國國情的并購專業(yè)人士缺乏 ……………………………………150
五、相關(guān)配套的立法仍然不足 ………………………………………………158
六、國內(nèi)并購訴訟情況 ………………………………………………………159
七、外資并購國有企業(yè)的主要問題 …………………………………………167
參考資料
附錄：法律法規(guī)及規(guī)范性文件
法律
中華人民共和國公司法 ………………………………………………………175
中華人民共和國證券法 ………………………………………………………205
中華人民共和國外資企業(yè)法 …………………………………………………239
中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法 …………………………………………………24l
中華人民共和國企業(yè)所得稅法 ………………………………………………260
行政法規(guī)及國務(wù)院的文件
中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則 ………………………………………269
中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例 ………………………………………………279
中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例 …………………………………………285
國有資產(chǎn)管理委員會(huì)文件
關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知 ……………………………………300
企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法 ……………………………………………302
國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法 ………………………………………………………309
中國證監(jiān)會(huì)文件
關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定．………………………………………317
上市公司收購管理辦法 ………………………………………………………329
國家外匯管理局文件
國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資
及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知 ………………………………………352
境外投資外匯管理辦法 ………………………………………………………354
境外投資外匯管理辦法實(shí)施細(xì)則 ……………………………………………356
關(guān)于《境外投資外匯管理辦法》的補(bǔ)充通知………………………………360
財(cái)政部、國家稅務(wù)總局文件
國家稅務(wù)總局關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)
有關(guān)稅收問題的通知 …………………………………………………………363
商務(wù)部文件
關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補(bǔ)充規(guī)定 …………………………………365
外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2004年修訂) ………………………………………366
關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定 ………………………………………384
外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定 ……………………………………………389
關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯
及稅收管理有關(guān)問題的通知 …………………………………………………399
關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定 ………………………………………40l
最高人民法院
最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的
民事糾紛案件若干問題的規(guī)定 …………………………………………… 409
本書共有409頁