[ 唐青林 ]——(2010-8-15) / 已閱85559次
建筑工程施工合同無效的種類及法律后果
唐青林
建筑施工合同無效是指建筑施工合同違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，不發(fā)生當事人期望的法律效力的建筑施工合同。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號）的規(guī)定，一共有五種情況可能導致建筑工程施工合同無效。
一、合同無效的法定情形及法律后果
無效合同，是指已成立，因欠缺法定有效要件，在法律上確定地當然自始不發(fā)生法律效力的合同。
根據(jù)我國《合同法》第五十二條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
除了上述合同全部無效之外，有些合同還可能只是部分無效。根據(jù)我國《合同法》第五十三條規(guī)定，合同中的下列免責條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
無效合同不發(fā)生法律效力，是指不發(fā)生該合同當事人所追求的法律效果，而不是不發(fā)生任何其他意義上的效果。當事人對無效合同的無效存有過失的，須承擔締約過失上的責任，合同已履行的，當事人之間則發(fā)生返還財產(chǎn)的法律效果。
我國合同法第58條、59條對無效合同的法律效果作了相應的規(guī)定。根據(jù)我國《合同法》第五十八條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。我國《合同法》第五十九條規(guī)定，當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。
二、建筑施工合同無效的五種法定情形
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號）的規(guī)定，一共有五種情況可能導致建筑工程施工合同無效。
�。ㄒ唬┏邪宋慈〉媒ㄖ┕て髽I(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的建設工程施工合同無效
為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理，維護公共利益和建筑市場秩序，保證建設工程質(zhì)量安全，根據(jù)《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國行政許可法》、《建設工程質(zhì)量管理條例》、《建設工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律、行政法規(guī)，建設部頒布了《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》。根據(jù)該規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列。施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)、勞務分包資質(zhì)序列按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點分別劃分為若干資質(zhì)類別。各資質(zhì)類別按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級。
取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱施工總承包企業(yè)），可以承接施工總承包工程。施工總承包企業(yè)可以對所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務作業(yè)依法分包給具有相應資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務分包企業(yè)。
取得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱專業(yè)承包企業(yè)），可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的專業(yè)工程全部自行施工，也可以將勞務作業(yè)依法分包給具有相應資質(zhì)的勞務分包企業(yè)。
取得勞務分包資質(zhì)的企業(yè)（以下簡稱勞務分包企業(yè)），可以承接施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)分包的勞務作業(yè)。
根據(jù)上述規(guī)定，承包人承包工程應當具備相應的資質(zhì)。承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的建設工程施工合同無效。
�。ǘ]有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的建設工程施工合同無效
鑒于沒有法定資質(zhì)的單位或個人以掛靠、聯(lián)營、內(nèi)部承包等形式使用有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包單位簽訂的建設工程施工合同的情況時有發(fā)生，《中華人民共和國建筑法》對此做了禁止性的規(guī)定。
根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第二十六條規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。
《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》也明確規(guī)定，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，所簽署的建設工程施工合同無效。
（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的建設工程施工合同無效
根據(jù)《中華人民共和國招標投標法》規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購，必須進行招標：（一）大型基礎(chǔ)設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。
為了明確上述必須進行招標項目的范圍，國家發(fā)展計劃委員會發(fā)布了《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》，對必須進行招標的工程建設項目的具體范圍和規(guī)模標準做了非常具體的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定：
�。ㄒ唬┧^“關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設施項目”的范圍包括：（1）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；（2）鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目；（3）郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡等郵電通訊項目；（4）防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目；（5）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設施項目；（6）生態(tài)環(huán)境保護項目；（七）其他基礎(chǔ)設施項目。
（二）所謂“關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目”的范圍包括：
�。�1）供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；（2）科技、教育、文化等項目；（3）體育、旅游等項目；（4）衛(wèi)生、社會福利等項目；（5）商品住宅，包括經(jīng)濟適用住房；（6）其他公用事業(yè)項目。
�。ㄈ┧^“使用國有資金投資項目”的范圍包括：（1）使用各級財政預算資金的項目；（2）使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目；（3）使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目。
�。ㄋ模┧^“國家融資項目”的范圍包括：（1）使用國家發(fā)行債券所籌資金的項目；（2）使用國家對外借款或者擔保所籌資金的項目；（3）使用國家政策性貸款的項目；（4）國家授權(quán)投資主體融資的項目；（5）國家特許的融資項目。
（五）所謂“使用國際組織或者外國政府資金的項目”的范圍包括（1）使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目；（2）使用外國政府及其機構(gòu)貸款資金的項目；（3）使用國際組織或者外國政府援助資金的項目。
并非凡是符合上述條件、不論項目大小一律進行招標。根據(jù)《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》的規(guī)定，上述規(guī)定范圍內(nèi)的各類工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標：（1）施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；（2）重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；（3）勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；（4）單項合同估算價低于第（1）、（2）、（2）項規(guī)定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。
凡是根據(jù)上述規(guī)定，必須進行招標而未招標的建設工程施工合同無效。
此外，《中華人民共和國招標投標法》還規(guī)定了數(shù)種中標無效的情況。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定，建設工程如果必須進行招標而出現(xiàn)中標無效的情況的，所簽署的建設工程施工合同無效。可能出現(xiàn)中標無效的情況主要有以下情形：
（1）招標代理機構(gòu)違反本法規(guī)定，泄露應當保密的與招標投標活動有關(guān)的情況和資料的，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益，影響中標結(jié)果的，中標無效。
�。�2）依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況的，或者泄露標底的，影響中標結(jié)果的，中標無效。
�。�3）投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的，中標無效。
�。�4）投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的，中標無效。
�。�5）依法必須進行招標的項目，招標人違反本法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，為影響中標結(jié)果的，中標無效。
（6）招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的，中標無效。
�。ㄋ模┏邪朔欠ㄞD(zhuǎn)包、違法分包建設工程的建設工程施工合同無效
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