[ 武合講 ]——(2007-10-1) / 已閱20411次
（二）假冒授權(quán)品種的行為。
以是否侵犯品種權(quán)，可以將假冒授權(quán)品種的行為分為假冒授權(quán)品種的違法行為和假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為。
1、假冒授權(quán)品種的違法行為。是指行為人印制或者使用虛假的品種權(quán)標(biāo)記、生產(chǎn)或者銷售標(biāo)記虛假授權(quán)品種的繁殖材料的行為�！掇r(nóng)業(yè)部分》第七十四條規(guī)定的（一）印制或者使用偽造的授權(quán)品種證書、品種權(quán)申請?zhí)�、品種權(quán)號(hào)或者其他品種權(quán)申請標(biāo)記、品種權(quán)標(biāo)記；（二）印制或者使用已經(jīng)被駁回、視為撤回或者撤回的品種權(quán)申請的申請?zhí)柣蛘咂渌贩N權(quán)申請標(biāo)記；（三）印制或者使用已經(jīng)被終止或者被宣告無效的品種權(quán)的品種權(quán)證書、品種權(quán)號(hào)或者其他品種權(quán)標(biāo)記；（四）生產(chǎn)或者銷售本條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)和第（三）項(xiàng)所標(biāo)記的品種的，即屬于假冒授權(quán)品種的違法行為。
假冒授權(quán)品種的違法行為的法律特征是，被假冒的品種不是授權(quán)品種，沒有具體的品種權(quán)可以侵犯，不可能侵害具體的品種權(quán)人的品種權(quán)。標(biāo)記的品種權(quán)是虛假的，生產(chǎn)或者銷售的繁殖材料是真實(shí)的。假冒授權(quán)品種的違法行為違反的是我國種子標(biāo)簽真實(shí)制度和植物新品種保護(hù)制度；侵害的是廣大種子使用者（不特定人）的公眾利益；不侵害品種權(quán)人的利益。這種違法行為，不屬于侵犯品種權(quán)的行為。
2、假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為。是指行為人以非授權(quán)品種的繁殖材料假冒某授權(quán)品種的繁殖材料的行為�！掇r(nóng)業(yè)部分》第七十四條規(guī)定的冒充申請或者授權(quán)品種名稱和其他足以使他人將非品種權(quán)品種誤認(rèn)為品種權(quán)品種的行為，即屬于假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為。
《農(nóng)業(yè)部分》第七十四條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“銷售授權(quán)品種未使用其注冊登記的名稱的”行為，雖然沒有假冒授權(quán)品種，但將授權(quán)品種以其他品種的名義銷售，是一種隱蔽的侵犯品種權(quán)的行為。該種行為較擅自以授權(quán)品種的名義銷售授權(quán)品種的繁殖材料的行為，對(duì)品種權(quán)的侵害更加嚴(yán)重。因?yàn)�，前者不僅侵犯了品種權(quán)人的品種權(quán)（品種權(quán)人自己“銷售授權(quán)品種未使用其注冊登記的名稱的”行為除外），而且侵犯了授權(quán)品種的商品信譽(yù)；后者只是侵犯了品種權(quán)人的品種權(quán)，并不侵犯授權(quán)品種的商品信譽(yù)。
假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為的法律特征是，被假冒的品種是授權(quán)品種，有具體的品種權(quán)人和品種權(quán)被侵害；標(biāo)記的品種權(quán)是真實(shí)的，生產(chǎn)、銷售的繁殖材料是假的。行為人生產(chǎn)、銷售“冒充申請或者授權(quán)品種名稱和其他足以使他人將非品種權(quán)品種誤認(rèn)為品種權(quán)品種”的繁殖材料，屬于《種子法》第四十六條第（一）項(xiàng)規(guī)定的“以非種子冒充種子或者以此種品種種子冒充他種品種種子的”假種子。行為人違反了我國種子質(zhì)量管理制度、植物新品種保護(hù)制度、種子標(biāo)簽真實(shí)制度，在侵害廣大種子使用者公眾利益的同時(shí)，也侵害了被假冒的授權(quán)品種的品種信譽(yù)及其品種權(quán)人的商業(yè)信譽(yù)，應(yīng)屬侵犯品種權(quán)的行為。
作者認(rèn)為，《條例》第六條規(guī)定了侵犯品種權(quán)的兩種情形：一是任何單位或者個(gè)人未經(jīng)品種權(quán)人許可，不得以商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售該授權(quán)品種的繁殖材料；二是不得以商業(yè)目的將該授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料。《條例》第四十條規(guī)定了假冒授權(quán)品種的法律責(zé)任。除上述三種情形屬于侵權(quán)行為外，不以商業(yè)目的擅自使用授權(quán)品種的繁殖材料的，也應(yīng)屬于侵犯品種權(quán)的行為。
三、侵犯品種權(quán)的法律責(zé)任。
《種子法》第十二條規(guī)定，國家實(shí)行植物新品種保護(hù)制度，保護(hù)品種權(quán)人的合法權(quán)益�！斗N子法》、《處理規(guī)定》和《審理規(guī)定》的有關(guān)條款雖都對(duì)侵犯品種權(quán)的法律責(zé)任作了規(guī)定，但規(guī)定得不全面。作者認(rèn)為，侵犯品種權(quán)的，根據(jù)侵權(quán)行為的種類、性質(zhì)、情節(jié)不同，行為人應(yīng)當(dāng)分別承擔(dān)如下法律責(zé)任。
（一）民事責(zé)任。
1、無論是否以商業(yè)目的，只要侵犯品種權(quán)的，都應(yīng)承擔(dān)停止侵害、賠償損失等民事責(zé)任�！秾徖硪�(guī)定》第六條，對(duì)未經(jīng)品種權(quán)人許可，以商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售該授權(quán)品種的繁殖材料，以商業(yè)目的將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料的民事責(zé)任，作了規(guī)定，即人民法院審理侵犯品種權(quán)糾紛案件，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定，結(jié)合案件具體情況，判決侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、賠償損失等民事責(zé)任。賠償損失，按照被侵權(quán)人因侵權(quán)所受損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益確定賠償數(shù)額，或者按照植物新品種實(shí)施許可費(fèi)確定賠償數(shù)額，依照前述規(guī)定難以確定賠償數(shù)額的，可以綜合考慮侵權(quán)的性質(zhì)、期間、后果，植物新品種實(shí)施許可費(fèi)的數(shù)額，植物新品種實(shí)施許可的種類、時(shí)間、范圍及被侵權(quán)人調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用等因素，在50萬元以下確定賠償數(shù)額。
作者認(rèn)為，無論是否以商業(yè)目的，只要未經(jīng)品種權(quán)人許可，生產(chǎn)或者銷售授權(quán)品種的繁殖材料，將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料的，都屬侵權(quán)行為。所以，不以商業(yè)目的，未經(jīng)品種權(quán)人許可，生產(chǎn)授權(quán)品種的繁殖材料或者將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料的，也應(yīng)承擔(dān)停止侵害、賠償損失等民事責(zé)任。
2、建議增加假冒授權(quán)品種的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)消除影響等民事責(zé)任的法律條款。假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為，不僅侵占了授權(quán)品種的繁殖材料的市場份額，造成品種權(quán)人銷售收入減少的損失，而且還將造成被假冒授權(quán)品種及其品種權(quán)人的社會(huì)評(píng)價(jià)的降低，損害被假冒的授權(quán)品種的商品信譽(yù)及其品種權(quán)人的商業(yè)信譽(yù)。因?yàn)榧倜笆跈?quán)品種的繁殖材料屬于假種子，在損害廣大種子使用者的利益（知情權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)）的同時(shí)，還將造成種子使用者對(duì)授權(quán)品種失去信任，導(dǎo)致授權(quán)品種的繁殖材料銷售數(shù)額的減少甚至喪失市場；假冒授權(quán)品種的繁殖材料給種子使用者造成損失的，種子使用者還有可能向品種權(quán)人索賠；所以，假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為，對(duì)品種權(quán)人和被假冒的授權(quán)品種造成的損害后果是十分嚴(yán)重的。作者認(rèn)為，對(duì)于假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為，侵權(quán)人不僅應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、賠償損失等用以彌補(bǔ)品種權(quán)人已受經(jīng)濟(jì)損失的民事責(zé)任，而且還應(yīng)承擔(dān)消除影響等用以避免品種權(quán)人可得利益損失的民事責(zé)任。
《審理規(guī)定》第六條第二款規(guī)定的“人民法院可以根據(jù)被侵權(quán)人的請求，按照被侵權(quán)人因侵權(quán)所受損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所得利益確定賠償數(shù)額”，只能彌補(bǔ)被侵權(quán)人因侵權(quán)已經(jīng)受到的損失，不能避免被侵權(quán)人和被假冒授權(quán)品種因侵權(quán)而造成的商業(yè)信譽(yù)和商品信譽(yù)降低所受到的長期損失，不能彌補(bǔ)被侵權(quán)人因授權(quán)品種被假冒而失去的商業(yè)市場及預(yù)期的可得利益損失。唯有侵權(quán)人承擔(dān)消除影響的民事責(zé)任，才能避免被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受商業(yè)信譽(yù)和商品信譽(yù)降低而遭受可得利益損失；所以，建議增加假冒授權(quán)品種的侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)消除影響的民事責(zé)任的法律條款，由侵權(quán)人在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為被侵權(quán)人消除影響。
（二）行政責(zé)任。
1、侵犯品種權(quán)的行政責(zé)任。未經(jīng)品種權(quán)人許可，為商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售授權(quán)品種的繁殖材料，或者將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料的，由省級(jí)以上人民政府農(nóng)業(yè)行政部門依據(jù)《處理規(guī)定》第十一條之規(guī)定，采取下列措施，制止侵權(quán)行為和追究行政責(zé)任：（一） 侵權(quán)人生產(chǎn)授權(quán)品種繁殖材料或者直接使用授權(quán)品種的繁殖材料生產(chǎn)另一品種繁殖材料的，責(zé)令其立即停止生產(chǎn)，并銷毀生產(chǎn)中的植物材料；已獲得繁殖材料的，責(zé)令其不得銷售；（二） 侵權(quán)人銷售授權(quán)品種繁殖材料或者銷售直接使用授權(quán)品種繁殖材料生產(chǎn)另一品種繁殖材料的，責(zé)令其立即停止銷售行為，并且不得銷售尚未售出的侵權(quán)品種繁殖材料；（三）沒收違法所得；（四）處以違法所得5倍以下的罰款；（五）停止侵權(quán)行為的其他必要措施。
2、假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為的行政責(zé)任。行為人生產(chǎn)、經(jīng)營“冒充申請或者授權(quán)品種名稱和其他足以使他人將非品種權(quán)品種誤認(rèn)為品種權(quán)品種”的繁殖材料，屬于“以非種子冒充種子或者以此種品種種子冒充他種品種種子的”假種子。依據(jù)《種子法》第五十九條之規(guī)定，應(yīng)由縣級(jí)以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門或者工商行政管理機(jī)關(guān)，追究行為人的行政責(zé)任：責(zé)令停止生產(chǎn)、經(jīng)營，沒收種子和違法所得，吊銷種子生產(chǎn)許可證、種子經(jīng)營許可證或者營業(yè)執(zhí)照，并處以罰款；有違法所得的，處以違法所得五倍以上十倍以下罰款；沒有違法所得的，處以二千元以上五萬元以下罰款。
3、假冒授權(quán)品種的違法行為的行政責(zé)任。行為人實(shí)施《農(nóng)業(yè)部分》第七十四條第（一）項(xiàng)至第（四）項(xiàng)規(guī)定的假冒授權(quán)品種的違法行為的，應(yīng)由縣級(jí)以上人民政府農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政部門依據(jù)《條例》第四十條之規(guī)定，依各自的職權(quán)責(zé)令停止假冒行為，沒收違法所得和植物品種繁殖材料，并處違法所得１倍以上５倍以下的罰款。
（三）刑事責(zé)任。
1、建議增設(shè)侵犯植物新品種權(quán)罪�！稐l例》第六條規(guī)定了侵犯品種權(quán)的行政責(zé)任、民事責(zé)任，但是沒有規(guī)定刑事責(zé)任。鑒于新品種的培育是一項(xiàng)周期長、投入大、風(fēng)險(xiǎn)高的科研工作，一旦培育成功又極易為他人擅自以商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售或者重復(fù)使用授權(quán)品種的繁殖材料，有必要對(duì)嚴(yán)重侵犯品種權(quán)的行為予以刑事制裁，所以，建議增設(shè)侵犯植物新品種權(quán)罪。
所謂侵犯植物新品種權(quán)罪，是指未經(jīng)品種權(quán)人許可，以商業(yè)目的生產(chǎn)或銷售授權(quán)品種的繁殖材料，或者將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料，情節(jié)嚴(yán)重的行為。該罪侵犯的是品種權(quán)人的品種權(quán)。該罪中的“情節(jié)嚴(yán)重”，主要從生產(chǎn)或銷售授權(quán)品種的繁殖材料或者將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料的規(guī)模、給品種權(quán)人造成的損失等方面來掌握。該罪主觀方面是直接故意，具有牟取非法利益的商業(yè)目的。
品種權(quán)如同著作權(quán)一樣容易被侵犯。新品種的選育、審定、DUS測試、生產(chǎn)等均在完全開放的田間條件下進(jìn)行，難以采取保密措施。新品種的繁殖材料是生物體，極易生產(chǎn)、繁殖、復(fù)制。品種權(quán)的保護(hù)類似于著作權(quán)的保護(hù)。品種權(quán)的刑法保護(hù)問題也應(yīng)與著作權(quán)基本相當(dāng)。該罪的法定刑種類和幅度可以參照修訂刑法第二百一十七 條侵犯著作權(quán)罪和第二百一十八條銷售侵權(quán)復(fù)制品罪之規(guī)定。即未經(jīng)品種權(quán)人許可，以商業(yè)目的生產(chǎn)或銷售授權(quán)品種的繁殖材料，或者將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；銷售明知是侵權(quán)繁殖材料，違法所得數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
2、建議增設(shè)假冒授權(quán)品種罪�！稐l例》第四十條規(guī)定：假冒授權(quán)品種，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。但應(yīng)當(dāng)依據(jù)刑法的哪一條款定罪量刑并不明確。對(duì)實(shí)施印制或者使用品種權(quán)標(biāo)記的假冒授權(quán)品種行為情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)依假冒授權(quán)品種罪予以刑事懲罰。新品種也是具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步的發(fā)明創(chuàng)造。品種權(quán)類似于專利權(quán)。假冒授權(quán)品種罪的法定刑種類和幅度可以參照修訂刑法第二百一十六條假冒專利罪之規(guī)定。即假冒授權(quán)品種，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
3、以生產(chǎn)、銷售偽劣種子罪，追究假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為人的刑事責(zé)任。假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為的行為人，生產(chǎn)、銷售“冒充申請或者授權(quán)品種名稱和其他足以使他人將非品種權(quán)品種誤認(rèn)為品種權(quán)品種”的繁殖材料，屬于《種子法》規(guī)定的“以非種子冒充種子或者以此種品種種子冒充他種品種種子的”生產(chǎn)、銷售假種子的行為，應(yīng)依刑法第一百四十七條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售偽劣種子罪，追究假冒授權(quán)品種的侵權(quán)行為人的刑事責(zé)任。即假冒授權(quán)品種使生產(chǎn)遭受較大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；使生產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；使生產(chǎn)遭受特別重大損失的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
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