[ 李剛 ]——(2002-1-7) / 已閱40094次
“以市場為主導(dǎo)的計劃調(diào)控”說明,國家調(diào)節(jié)只是在正常的市場運轉(zhuǎn)出現(xiàn)問題時的一種糾正手段,國家調(diào)節(jié)始終是以市場是否需要或者說市場運轉(zhuǎn)是否正常為促發(fā)因素的;市場是主,國家調(diào)節(jié)是輔——這符合市場經(jīng)濟的一般規(guī)律。但是“計劃調(diào)控下的市場”則正好相反,市場成為國家意志的附屬,其自我調(diào)節(jié)功能被抑制以至于喪失;同時,政府職能和目標(biāo)的多元化,使其無法完全以市場為中心制定經(jīng)濟政策,導(dǎo)致所謂的“國家調(diào)節(jié)”的效果無法超越市場調(diào)節(jié)本身。況且,目前我國的許多經(jīng)濟政策和做法,并不是源自于理論上的“市場失靈”,而是根源于計劃經(jīng)濟的慣性和本能;但計劃經(jīng)濟從一開始就是立足于取消市場,消滅競爭的。⑤而且,計劃調(diào)控雖然是在市場調(diào)節(jié)失靈時才發(fā)揮作用,但調(diào)控之計劃的制定并非可以任意為之,仍然必須以市場規(guī)律為依托;換言之,計劃調(diào)控的目的在于使市場調(diào)節(jié)恢復(fù)正常,并不是在市場調(diào)節(jié)之外再創(chuàng)造或?qū)嵭辛硪惶渍{(diào)控體制。所以,計劃調(diào)控不僅以市場經(jīng)濟規(guī)律的扭曲為促發(fā)的前提,而且以市場經(jīng)濟規(guī)律恢復(fù)正常為最終目的之一;后者還是在中國當(dāng)前計劃實踐中更應(yīng)強調(diào)的方面。這從另一個角度也說明了市場體制乃“一元調(diào)節(jié)”而非“二元調(diào)節(jié)”。
對此,法國的經(jīng)驗和教訓(xùn)值得我們借鑒和參考。
法國在長期的計劃實踐中,形成了一系列獨特的計劃理論,二元調(diào)節(jié)理論(或指導(dǎo)性計劃原理)是其中最具代表性的理論之一,曾經(jīng)創(chuàng)造了法國的“計劃經(jīng)濟奇跡”。二元調(diào)節(jié)理論要解決的是自由市場經(jīng)濟下國家是否應(yīng)有一個全國計劃,國家計劃與市場調(diào)節(jié)是一種什么關(guān)系。但從70年代中期開始,法國進入了計劃的危機階段:第一次危機發(fā)生的標(biāo)志是1973-1975年世界性的經(jīng)濟危機和以德斯坦為首的右翼政治勢力上臺;第二次危機在1986年,標(biāo)志是法國國有企業(yè)經(jīng)營狀況惡化和右翼勢力在議會選舉中獲勝,希拉克再任總理;第三次危機發(fā)生在1993年,標(biāo)志是以戴高樂派為首的右派聯(lián)盟再度獲得1993年3月議會選舉的勝利,由前財政部長巴拉杜出任總理。如果說第一次危機涉及的僅是擴大還是縮小計劃的范圍,是如何實行計劃的問題的話,那么,第二次危機則涉及到計劃化本身有無存在必要的實質(zhì)性問題了,第三次危機干脆中斷了計劃的實施,在巴拉杜總理的授意下,第十一計劃甚至沒交議會通過,使法國戰(zhàn)后經(jīng)濟于1992-1997年間第一次在沒有中期計劃的情況下運行。
對于法國計劃危機導(dǎo)致的“計劃失靈”的原因的分析,國內(nèi)外學(xué)者有比較一致的看法,即“石油危機”引起的國際經(jīng)濟形勢的巨大波動和國際間信用關(guān)系的破壞,最終導(dǎo)致的國內(nèi)經(jīng)濟的“滯脹”、就業(yè)危機和投資條件惡化等,除此之外,其原因還包括:編制計劃的信息不充分,不能兼顧全局;國家財政困難和國有企業(yè)實力的下降,使計劃機制的影響力越來越小;計劃信息的傳遞系統(tǒng)沒有隨著產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整而隨之發(fā)生變化,導(dǎo)致新興產(chǎn)業(yè)的發(fā)展與計劃目標(biāo)的距離越來越遠。因此,法國“計劃失靈”有著深刻的歷史背景,既是國際經(jīng)濟形勢變化的產(chǎn)物,更是法國計劃機制本身逐漸失去影響力的一種必然結(jié)果。①
類似的情況也出現(xiàn)在目前的中國,計劃與市場的結(jié)合仍是一種“板塊式”結(jié)合(二元調(diào)節(jié)),二者各行其是,形成一種“雙軌運行”的模式;而不是“融合式”結(jié)合(一元調(diào)節(jié)),在互相依存、互相聯(lián)系的過程中共同發(fā)展。所以,法國的計劃實踐不僅給我們提供了正面的經(jīng)驗,同時也為我們呈現(xiàn)出其負面的教訓(xùn),即計劃與市場的“二元調(diào)節(jié)”模式在現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制下是行不通的,仍然必須強調(diào)市場在配置資源方面的基礎(chǔ)性地位與作用,計劃是對市場缺陷的一種彌補,正如作為“第二次調(diào)節(jié)”的經(jīng)濟法是對“第一次調(diào)節(jié)”的民商法的補位一樣。我們應(yīng)當(dāng)始終牢記的是,真正的市場經(jīng)濟體制本身就包含了計劃因素,或者說,“計劃”是“市場”題中應(yīng)有之義;計劃是否以及怎樣發(fā)揮作用,都必須以市場為前提,所以,只存在“一元調(diào)節(jié)”、即市場調(diào)節(jié)。而所謂的“二元調(diào)節(jié)”,即把計劃提升到與市場相提并論的地位,勢必造成計劃與市場的沖突,削弱市場的主導(dǎo)性調(diào)節(jié)地位,導(dǎo)致一個“不倫不類”的市場經(jīng)濟機制、甚至是“變相”的計劃體制。
二、市場和計劃法——對計劃的“兩次限制”
對于計劃經(jīng)濟體制之下的計劃,和古典經(jīng)濟學(xué)假設(shè)的(實際上并不可能存在的)“完全自由競爭”的市場經(jīng)濟體制之下的市場,我們分別討論其優(yōu)越性是無意義的。如前文所述,計劃與市場應(yīng)當(dāng)是任何一種運作正常的經(jīng)濟形態(tài)固有的內(nèi)在因素,因此,計劃的優(yōu)越性與市場的優(yōu)越性,只有在二者相結(jié)合、并且彼此相對于對方來說的情況下,才是有意義的;蛘哒f,二者的優(yōu)越性都在于彌補對方的缺陷與不足。
所以,如同市場本身有缺陷一樣,計劃也存在著一些先天或后天的缺陷,有學(xué)者對此作了比較全面、準(zhǔn)確的概括,認為計劃的缺陷主要包括:(1)計劃對計劃資源的依賴;(2)計劃者對信息難以完全掌握;(3)計劃過程中客觀存在著基層單位的勸說行為和謊報軍情現(xiàn)象;(4)計劃需要高昂的組織成本。②計劃的這些缺陷,從一定角度上講,亦可看作是政府失靈的一部分。
眾所周知,當(dāng)市場能夠自發(fā)地按照價值規(guī)律調(diào)節(jié)經(jīng)濟運行時,其相應(yīng)的法律保障體系為民商法,也可稱之為對市場的“第一次調(diào)節(jié)”;否則,就需要國家調(diào)節(jié)的介入,與之相應(yīng)的法律保障體系——經(jīng)濟法被稱為對市場的“第二次調(diào)節(jié)”。在前者,市場的自我調(diào)節(jié)是計劃的前提,可以影響計劃的制定或者限制計劃的實施、甚至促使計劃的修改與廢除,從而在一定程度上避免了計劃的某些缺陷對市場造成的負面影響,但不可能消化計劃的所有缺陷。特別是在后者,當(dāng)市場的內(nèi)在缺陷于條件具備或變化而凸現(xiàn)、以至于市場失靈而“自身難!睍r,包括計劃在內(nèi)的宏觀調(diào)控、反壟斷與限制競爭以及國家投資經(jīng)營等調(diào)節(jié)措施的介入,恰恰是為了盡可能彌補或消除市場的缺陷;市場對計劃缺陷的影響就微乎其微了。此時,就需要從法律的角度來嚴格地制定與實施計劃,力圖將計劃的缺陷限制在最小的范圍之內(nèi)——這就是計劃法。從這個意義上,我們可以認為,市場是對包括計劃在內(nèi)的國家調(diào)節(jié)手段的“第一次限制”,而包括計劃法在內(nèi)的經(jīng)濟法則是“第二次限制”。需要補充說明的是,只是在市場得以自我調(diào)節(jié)時,經(jīng)濟法的作用才主要表現(xiàn)為對國家調(diào)節(jié)措施的限制;否則,經(jīng)濟法就是保障國家調(diào)節(jié)措施有效運作的法律保障。
所以,從根本上說,計劃法是因循“市場缺陷——國家調(diào)節(jié)——相應(yīng)法律保障體系”這一邏輯主線發(fā)展的必然結(jié)果。針對市場機制的被動性和滯后性的內(nèi)在缺陷,國家制定和實施各種經(jīng)濟計劃和經(jīng)濟政策,運用稅率、利率、匯率等經(jīng)濟杠桿和其他政策工具,引導(dǎo)和促進社會投資和經(jīng)濟發(fā)展,換言之,國家進行了一系列的宏觀調(diào)控措施,作為國家調(diào)節(jié)經(jīng)濟的基本方式之一;為了規(guī)范和保障這一基本方式的正常運作,國家又需要制定國家經(jīng)濟引導(dǎo)促進法,或稱宏觀調(diào)控法,其中也就包括了計劃法,其目的是保障計劃的合理、科學(xué)編制及其有效的實施。
然而,在歷史上,計劃最初與法律似乎是無緣的。日本著名經(jīng)濟法學(xué)家金澤良雄認為,在第二次世界大戰(zhàn)以前的日本,行政機關(guān)在沒有法律根據(jù)的情況下,可以自由地制訂計劃,換言之,計劃屬于行政機關(guān)的自由活動范圍,沒有任何法律意義。但是在高度集中的計劃經(jīng)濟體制下,國家主要運用行政命令的方式管理國民經(jīng)濟,此時計劃可以被認為是行政措施的一種,被直接吸收到行政法律規(guī)范當(dāng)中,甚至有的計劃直接就以行政法規(guī)的形式表現(xiàn)出來,在一定程度上,計劃與行政法規(guī)便等同起來。所以,即使是當(dāng)計劃只屬于行政機關(guān)的職權(quán)范疇時,也具有一定的法律意義,只不過這種法律意義被掩蓋在行政措施當(dāng)中。何況,“計劃實現(xiàn)的手段,只要是求諸于法規(guī)的,便產(chǎn)生了計劃與法的關(guān)系。……在計劃的背后,可以說這些法律是各種行政活動的實質(zhì)性基準(zhǔn)。在這個意義上,計劃與法是有關(guān)系的。”至于第二次世界大戰(zhàn)以后,計劃所蘊涵的實質(zhì)法律意義進一步顯現(xiàn)出來,并且也被賦予了法的形式意義。①
計劃法對計劃的意義,除了上述總的理論意義外,主要還有以下兩方面的實踐意義:
(一)計劃法對計劃權(quán)力的限制和約束
計劃經(jīng)濟體制下,計劃對國民經(jīng)濟的全面干預(yù)、甚至控制主要得益于兩種力量:一是計劃與行政壟斷權(quán)力的緊密結(jié)合,計劃成為國家壟斷經(jīng)濟的方式之一,得以借助行政權(quán)力的擴張而將其觸角伸到社會經(jīng)濟的各個角落。二是受益于計劃法的“保駕護航”。計劃經(jīng)濟是與人治社會緊密相聯(lián)的,在實行“法律工具主義”的人治社會中,計劃法的唯一功能是確保計劃全面、徹底的實現(xiàn),計劃的擴張性因此而得到空前的強化。而在奉行法治、追求“法律至上”的市場經(jīng)濟體制下,計劃法除了保障計劃功能的正常、有效發(fā)揮之外,更重要的是限制計劃作用的范圍、約束有關(guān)計劃主體在制定和實施計劃過程中的權(quán)力,避免發(fā)生計劃超越市場配置資源的基礎(chǔ)性地位的“越位”現(xiàn)象。
有學(xué)者認為,在當(dāng)前中國,權(quán)力脫離規(guī)范,以至非規(guī)范化、無規(guī)范化,或稱為“法律中的權(quán)力缺席”已為普遍之現(xiàn)象,成為對權(quán)力加以制約的最大障礙,由于“控權(quán)對象缺失、權(quán)力制約喪失規(guī)范依憑、權(quán)力推定之可能、權(quán)力與責(zé)任失衡”等四致而成因果關(guān)系,故應(yīng)加強公法建設(shè),致權(quán)力為法所控,使權(quán)力成法治之權(quán)。②計劃法亦為公法,其計劃權(quán)力于計劃法中之缺席、并致無“法”制約之情形一如上述。“權(quán)力者,乃權(quán)衡、確認和保障實現(xiàn)權(quán)利之力也,……且權(quán)力本身也是經(jīng)由社會權(quán)衡、確認之力!爆F(xiàn)權(quán)力脫離法之控制,超越作為其基礎(chǔ)之權(quán)利,異化為無“權(quán)(利)”之力或無“法”之力,無非意圖“保障”權(quán)力者之利益——亦即權(quán)利與權(quán)利之本源,而忽視權(quán)利者之利益。③以上種種,于計劃法領(lǐng)域之表露可謂淋漓盡致。
如筆者前文所述,計劃體制下計劃之“橫行無阻”,緣于其與權(quán)力之緊密結(jié)合,二者配合無間,為的是以“(計劃)權(quán)力”謀“(經(jīng)濟)利益”。如今即打著邁向“法治國家”之旗號,則起碼表面上或形式上應(yīng)將“權(quán)力”納入法之控制范圍,盡管真正實現(xiàn)“法治之權(quán)”還需假以時日。特別是在當(dāng)前我國從計劃經(jīng)濟轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟的過程中,由于計劃體制之“慣性作用”及計劃權(quán)力者或稱既得利益集團的阻礙,通過計劃法對計劃權(quán)力加以限制和約束就顯得尤為重要了。
需要補充說明的是,目前理論界在(包括計劃法在內(nèi)的)宏觀調(diào)控法是限權(quán)法(或控權(quán)法)還是授權(quán)法的問題上存在較大的爭論。①筆者認為,從全面的角度講,宏觀調(diào)控法應(yīng)當(dāng)首先是授權(quán)法,其次才是限權(quán)法。因為,宏觀調(diào)控法的主要目的之一就是保障宏觀調(diào)控措施順利、有效地實施,而宏觀調(diào)控又是政府針對市場失靈現(xiàn)象而采取的干預(yù)措施;在“一元”的市場體制中,何為市場失靈?政府能否以及如何對市場失靈進行干預(yù)?都必須要有明確的法律依據(jù),并獲得充分的法律授權(quán),這恰恰是宏觀調(diào)控法所要解決的首要問題。
但目前強調(diào)“宏觀調(diào)控法是限權(quán)法”也不為過。正如有學(xué)者指出的那樣,當(dāng)前我國的經(jīng)濟現(xiàn)狀,不是市場高度發(fā)達,而是市場發(fā)育不充分;阻礙經(jīng)濟發(fā)展的不是市場的內(nèi)在缺陷,而是政府的過度存在;經(jīng)濟體制改革的目標(biāo)之一,是政府的淡出和市場的漸入,所以必須限制和減少政府的經(jīng)濟權(quán)力。②造成這種現(xiàn)狀的原因,從立法的角度上看,是對政府的授權(quán)過多、過濫。例如,1984年和1986年,全國人大或其常委會兩次對國務(wù)院在對外開放和經(jīng)濟體制改革過程中的立法授權(quán),權(quán)限不明、界限不清,使得國務(wù)院享有過大的行政權(quán)力,在一定程度上甚至侵蝕了立法權(quán)力,導(dǎo)致其在國民經(jīng)濟管理中的權(quán)力膨脹、乃至權(quán)力異化。在這種狀況下,強調(diào)宏觀調(diào)控法的“限權(quán)法”性質(zhì),比首先突出其“授權(quán)法”性質(zhì)恐怕更有現(xiàn)實意義。
(二)計劃法的信賴保護機制
計劃法對計劃的實踐意義的另一方面,就是計劃法為作為計劃執(zhí)行主體的市場經(jīng)濟主體(主要是私人經(jīng)濟主體)提供了其對計劃的信賴保護機制。
不論計劃是否具有法律上的拘束力,都會影響市場主體的經(jīng)濟活動:指導(dǎo)性計劃為市場主體提供了經(jīng)濟發(fā)展的方向,并且通過一定的優(yōu)惠措施誘導(dǎo)市場主體從事計劃所指明的經(jīng)濟活動,從而實現(xiàn)計劃任務(wù);指令性計劃則更不必說,其對有關(guān)市場主體的影響較指導(dǎo)性計劃更為直接和深遠。同時,計劃的特性之一就是靈活性,意即隨著經(jīng)濟形勢的變動而相應(yīng)地作出更改。但是,市場主體一旦選擇了按照計劃內(nèi)容或者作了相應(yīng)的準(zhǔn)備工作、或者已經(jīng)從事了經(jīng)濟活動之后,由于計劃的變動導(dǎo)致其活動目的落空,不僅市場主體的有關(guān)經(jīng)濟利益遭到了損失,更重要的是損害了市場主體對計劃的信賴期望。
對此,可以合同法上有關(guān)要約的不可撤銷作一類比。《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第16條第2款規(guī)定了要約可以撤銷,基本采納了普通法系的觀點;然而,在但書部分,卻采用了大陸法系的信賴原則,規(guī)定在合同成立以前,寫明或以其他方式表示要約是不可撤銷的,或者受約人有理由信賴要約是不可撤銷的,并且已本著對該項要約的信賴行事,則要約不能撤銷。“不能撤銷”,意味著受約人一旦承諾,合同即成立,如果要約人不照約行事,便要承擔(dān)違約責(zé)任。我國《合同法》第19條采用了與此基本相同的規(guī)定。計劃,作為國家制定的、公開宣布的經(jīng)濟規(guī)劃,當(dāng)然具有公信力,經(jīng)濟主體完全有理由信賴這一點,并依計劃行事,從而期待獲得一定的經(jīng)濟利益;但是,如果經(jīng)濟形勢的變化確實需要計劃作出必要的更改,并非如上述要約般不能撤銷,而同時計劃權(quán)力主體又不承擔(dān)任何“違約責(zé)任”,對依計劃行事的經(jīng)濟主體的損失不作出任何賠償,則最終導(dǎo)致計劃的公信力受損,失去對經(jīng)濟活動的引導(dǎo)性,計劃就成為可有可無的擺設(shè)了。
所以,一方面要通過計劃程序法來規(guī)定計劃修改的程序,防止因計劃權(quán)力主體的錯誤預(yù)測而對計劃作出的不正確或不準(zhǔn)確的修改,另一方面,必須保障依計劃行事的經(jīng)濟主體對計劃的信賴期望,即賦予其計劃保障請求權(quán)。所謂計劃保障請求權(quán),是指利害關(guān)系人所享有的要求計劃權(quán)力主體對其基于計劃的信賴期望而產(chǎn)生之經(jīng)濟利益加以保障的請求權(quán);利害關(guān)系人則是指為履行計劃作了必要的準(zhǔn)備工作,或者已經(jīng)履行了計劃的有關(guān)經(jīng)濟主體,其法律形態(tài)包括自然人、法人和非法人組織。計劃保障請求權(quán)的目的,一是通過利害關(guān)系人的請求,發(fā)現(xiàn)計劃權(quán)力主體修改計劃所依據(jù)的對經(jīng)濟形勢判斷的錯誤,而恢復(fù)原計劃的執(zhí)行;二是在確有必要修改計劃的情形下,對利害關(guān)系人的經(jīng)濟損失通過國家賠償制度加以彌補,以確保公眾對計劃的信賴期望不致落空。
三、從法律救濟到法律責(zé)任——計劃法對計劃的“第二次限制”
相對于市場對計劃的“第一次限制”而言,由于市場的復(fù)雜性、自發(fā)性和不穩(wěn)定性,通過具有權(quán)威性和穩(wěn)定性等特質(zhì)的法律——計劃法對計劃進行“第二次限制”就顯得尤為重要。而實施法律救濟,并配置相應(yīng)的法律責(zé)任,正是實現(xiàn)“第二次限制”不可或缺的必要措施:實施法律救濟,是為了使有關(guān)市場主體在其因計劃而生利益遭受損害時存在尋求救濟、獲得賠償或補償?shù)目赡苄裕慌渲梅韶?zé)任、尤其是計劃權(quán)力主體的責(zé)任,則是為了使上述可能性能夠最終得以落實。而這兩方面,恰恰是目前我國計劃法理論與實踐的薄弱環(huán)節(jié),成為制約其發(fā)展與完善的“瓶頸”。“從法律救濟到法律責(zé)任”,實際上也是分別從前文所說的對計劃管理者的計劃權(quán)力主體——限制和約束計劃權(quán)力,和對計劃實際執(zhí)行者的市場經(jīng)濟主體——提供信賴保護機制,這兩個角度出發(fā)就計劃法對計劃的“第二次限制”所作出的進一步的理論思考。
(一)計劃的法律救濟
1.計劃法律救濟之必要。所謂法律救濟,是指當(dāng)法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)不能正常實現(xiàn)的情況下,依照法律規(guī)范對其加以補救和保護。法之設(shè)權(quán)、控權(quán)的目的在于規(guī)范權(quán)力或權(quán)利,并且確保在權(quán)利不能正常享有或權(quán)力不當(dāng)行使時存在糾正或補救的可能,計劃的法律救濟,正是計劃法領(lǐng)域中這種可能性的體現(xiàn)。尤其是在計劃法領(lǐng)域,計劃權(quán)力的“缺席”已為普遍現(xiàn)象,其對市場經(jīng)濟主體之權(quán)利的超越,往往是出于計劃權(quán)力者自身謀取不當(dāng)利益的需求①(當(dāng)然,也包括因合理因素導(dǎo)致的計劃不當(dāng)而損害市場經(jīng)濟主體的利益),所以,一方面需要從立法上規(guī)范權(quán)力,另一方面必須為權(quán)利主體配置相應(yīng)的法律救濟制度,以雙管齊下,控制計劃權(quán)力、維護權(quán)利主體之利益。
在計劃法律關(guān)系當(dāng)中,計劃管理主體往往處于支配地位,盡管在計劃制定過程中要求廣泛吸取社會主體之意見,但實際操作中往往是僅憑其“一己之力”、以單方意思表示作出,且計劃的內(nèi)容之概括性與寬泛性,往往使計劃管理主體享有較大的自由裁量權(quán),如果沒有相應(yīng)的法律救濟,則易使計劃的執(zhí)行偏離其既定方向,而且,更嚴重的是會因計劃管理主體的計劃自由裁量權(quán)之濫用得不到糾正與補救,而助長其進一步濫用之可能。因此,從控制計劃權(quán)力的角度出發(fā),從保障市場主體計劃權(quán)益的角度出發(fā),應(yīng)當(dāng)也必須在依計劃行事的市場主體的合法權(quán)益受到不當(dāng)計劃侵害時給予充分的法律救濟。
2.計劃法律救濟之類型。按照實施法律救濟的機關(guān)進行分類,可以將計劃的法律救濟分為以下幾種:②
首先是權(quán)力機關(guān)救濟。權(quán)力機關(guān)的計劃救濟分為權(quán)力機關(guān)對其自身制定的計劃的法律救濟和權(quán)力機關(guān)對行政機關(guān)制定的計劃的法律救濟兩種:前者主要是一種內(nèi)部的救濟,通過權(quán)力機關(guān)內(nèi)部的有關(guān)專門機構(gòu)實施;后者是一種對行政機關(guān)的外部救濟,而且由于當(dāng)前我國行政機關(guān)行政權(quán)力擴張的現(xiàn)實因素,顯得尤為重要。在英國,議會(權(quán)力機關(guān))救濟是其獨有的一項制度。政府向議會負責(zé)是英國不成文憲法的基本原則之一,公民由于行政活動受到侵害時,可以通過本選區(qū)議員促使部長注意,也可由議員在議會中提出質(zhì)問或提議進行辯論;對于重大問題,議會可以通過決議成立調(diào)查庭。③英國的這一經(jīng)驗可供我國借鑒。
其次是行政機關(guān)救濟。行政機關(guān)的計劃救濟是指行政機關(guān)因其制定的計劃損害利害關(guān)系人權(quán)益而給予相應(yīng)的補救和賠償;主要是行政機關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部,上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的計劃進行的救濟。我國憲法第89條規(guī)定,國務(wù)院有權(quán)改變或撤銷各部、各委員會發(fā)布的不適當(dāng)?shù)拿、指示和?guī)章,改變或撤銷地方各級國家行政機關(guān)的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令。憲法第108條又規(guī)定,縣級以上的地方各級人民政府領(lǐng)導(dǎo)下屬各部門和下級人民政府的工作,有權(quán)改變或者撤銷各工作部門和下級人民政府的不適當(dāng)決定!秶鴦(wù)院組織法》第10條規(guī)定,各部、各委員會工作中的方針、政策、計劃和重大行政措施,應(yīng)向國務(wù)院請示報告,由國務(wù)院決定。以上規(guī)定均表明,我國事實上已建立起行政機關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的法律救濟制度,但仍需將其進一步規(guī)范化、體系化。
具體來說,上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的計劃法律救濟,主要可以通過以下制度來進行:(1)行政復(fù)議制度。行政機關(guān)在行使職權(quán)過程中,相對人認為其制定的計劃已構(gòu)成具體行政行為,并侵犯其合法權(quán)益的,可以向上一級行政機關(guān)提出復(fù)議,由有復(fù)議權(quán)的行政機關(guān)對引起爭議的計劃行為進行審查,并視審查結(jié)果作出維持、變更或撤銷具體行政行為的決定。同時,依據(jù)《行政復(fù)議法》第7條的規(guī)定,對所依據(jù)的計劃也應(yīng)有權(quán)審查。(2)報告工作制度。我國憲法第110條規(guī)定,地方各級人民政府對上一級國家行政機關(guān)負責(zé)并報告工作。通過下級行政機關(guān)向上級行政機關(guān)的報告工作制度,實現(xiàn)上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的決策活動和其他管理活動的監(jiān)督,并對其不當(dāng)之處加以糾正和補救。(3)監(jiān)督檢查制度。這主要是上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)執(zhí)行法律、政策和計劃的行為加以監(jiān)督和檢查。如果說報告工作制度需要依靠下級行政機關(guān)的主動的話,那么監(jiān)督檢查制度則由上級行政機關(guān)控制主動權(quán),其目的在于保證法律法規(guī)的嚴肅性,防止在計劃行為當(dāng)中出現(xiàn)的違法違規(guī)行為。
此外,這里有必要介紹一下英國行政法上一項特殊的救濟制度——強制賣出,它是公民對公共機構(gòu)所具有的權(quán)利。根據(jù)1971年《英國城鄉(xiāng)計劃法》的規(guī)定,公民的土地或房屋因受公共機構(gòu)執(zhí)行計劃的影響而不能合理地有益利用時,可以請求執(zhí)行計劃的機構(gòu)購買公民因此而不能利用的地產(chǎn)。1973年的《土地補償法》擴大了強制賣出的范圍,包括已經(jīng)宣布但尚未執(zhí)行的計劃所產(chǎn)生的損害在內(nèi)。例如某一土地已預(yù)定作為公路或公園使用,所有者因此不能在市場上出賣該地,或只是在極不利條件下才能出賣該地。如果土地所有者需要出賣該地時,可以請求執(zhí)行計劃的機構(gòu)按正常價格收買。同時,法律也規(guī)定了計劃機構(gòu)拒絕購買的理由,例如執(zhí)行計劃的機構(gòu)可以公開聲明該地不在征購范圍內(nèi),或聲明該計劃在15年內(nèi)不會執(zhí)行等而拒絕購買。強制賣出制度對于我國目前因土地使用規(guī)劃、城鄉(xiāng)建設(shè)計劃引發(fā)的土地糾紛的解決不無借鑒之處。
最后是司法機關(guān)救濟。司法機關(guān)的救濟是指計劃的利害關(guān)系人認為計劃侵害其合法權(quán)益而提起訴訟,由司法機關(guān)通過司法審查為當(dāng)事人提供補救的救濟方法。由于前兩種救濟方法的起因都有部分或全部自我監(jiān)督的因素,而司法機關(guān)因其對于權(quán)力機關(guān)和行政機關(guān)而言具有相對的獨立性,對二者的計劃行為是一種外部的監(jiān)督,所以對計劃的利害關(guān)系人來說,司法機關(guān)的計劃法律救濟在三種救濟方式當(dāng)中具有最重要的地位,也是利害關(guān)系人尋求法律救濟的最終途徑。
但是,我國目前的司法機關(guān)救濟顯然并不完善。
第一,由于我們尚未建立“違憲審查”制度,所以司法機關(guān)無權(quán)對權(quán)力機關(guān)的立法行為進行審查,當(dāng)然也就無權(quán)對其頒布的相當(dāng)于法律的計劃提出質(zhì)疑,只能依賴于權(quán)力機關(guān)的自我發(fā)現(xiàn)和自我糾正,又回到了權(quán)力機關(guān)自我救濟的途徑上。而自我監(jiān)督和自我救濟,如果不和外部監(jiān)督和外部救濟聯(lián)系起來,從來都只能是片面的,對計劃的利害關(guān)系人的保護也不可能是全面的。
第二,司法機關(guān)對行政機關(guān)制定的計劃是否有權(quán)通過訴訟的方式加以審查,即行政計劃的可訴性問題,也存在著爭議。對于行政計劃的糾紛,可以分為對計劃的具體內(nèi)容的不服和對計劃的制定本身不服兩種情況,其解決的方法不能一概而論。對于前者,一般認為不是對特定個人的具體處分,因而欠缺訴訟的成熟性。以日本的土地使用規(guī)劃為例,一旦制定了土地區(qū)劃整理事業(yè)計劃,在該區(qū)域內(nèi)土地的形狀、性質(zhì)的變更,建筑物的新建等都要受到一定的限制,在這種限度內(nèi),該計劃具有法律效果。但是,日本最高法院認為,在這種階段尚欠缺訴訟的成熟性。①但是,也有人認為,具體的事業(yè)實施計劃實質(zhì)上決定著有利害關(guān)系者將來的權(quán)利關(guān)系,并且,若公共事業(yè)的實施有非法的地方,早期糾正違法行為,合法地實施有關(guān)事業(yè),無論是對于事業(yè)主來說,還是對于國民來說,都是有百利而無一害的。所以,大多數(shù)日本學(xué)者認為,也許還不能承認對抽象的基本計劃提起訴訟,但當(dāng)懷疑具體的事業(yè)實施計劃有違法性質(zhì)時,應(yīng)該允許提起訴訟,以謀求階段性疑問的解除,然后再重新開始公共事業(yè)的實施。從這種觀點出發(fā),下級法院的判決中,出現(xiàn)了許多與最高法院相左的意見,例如,日本札幌高等法院1971年12月23日關(guān)于土地改良事業(yè)計劃決定的判決。②
對于行政計劃制定本身不服的司法審查,不少國家在司法實踐中已予以肯定。一般認為,計劃的制定(廣義上理解,包括制定、修改和廢止)屬于行政行為,利害關(guān)系人對計劃制定行為不服的,可以提起行政訴訟。對此,某些國家的法律也作出了明文規(guī)定,例如,德國《行政法院法》第40條規(guī)定,利害關(guān)系人對行政計劃制定行為不服的,可以提起撤銷之訴。③
3.計劃保障請求權(quán)。如果說,上述三種救濟方式主要是從國家機關(guān)的角度來考慮的話,那么,從計劃的利害關(guān)系人的角度出發(fā),其是否享有計劃保障請求權(quán)則成為其合法權(quán)益能否得到法律救濟的關(guān)鍵。所謂計劃保障請求權(quán),是指利害關(guān)系人所享有的要求計劃權(quán)力主體對其基于計劃的信賴期望而產(chǎn)生之經(jīng)濟利益加以保障的請求權(quán)。
有關(guān)主體得以行使計劃保障請求權(quán)的條件包括:(1)計劃具有法律約束力,計劃管理主體負有制定、修改、廢除,以及組織實施和監(jiān)督的義務(wù),但計劃管理主體沒有履行該項義務(wù);(2)請求權(quán)人對計劃管理主體的計劃義務(wù)履行行為享有現(xiàn)實的或可期待利益,或者是為履行計劃作了必要的準(zhǔn)備工作,或者已經(jīng)履行了計劃的部分或全部內(nèi)容,也就是說請求權(quán)人的合法權(quán)益與有關(guān)計劃管理行為具有直接利害關(guān)系;(3)請求權(quán)人的合法權(quán)益因計劃管理主體未履行其義務(wù)的行為(作為或不作為)而受到了損害,這種損害可以是實際損害,也可以是可得利益的損害。
依據(jù)其請求的內(nèi)容不同,可以將計劃保障請求權(quán)分為計劃執(zhí)行請求權(quán)、計劃補救措施請求權(quán)和計劃賠償請求權(quán):
(1)計劃執(zhí)行請求權(quán)。當(dāng)請求權(quán)人對計劃的履行享有現(xiàn)實的或可期待的利益,而計劃管理主體由于錯誤的判斷,變更了原計劃的執(zhí)行——這種變更包括中止、修改或終止,并對上述請求權(quán)人的利益造成損害的,請求權(quán)人可以請求有關(guān)管理主體恢復(fù)原計劃的執(zhí)行。
(2)計劃補救措施請求權(quán)。當(dāng)原計劃的變更確有必要,并經(jīng)計劃管理主體加以說明后,請求權(quán)人可以要求計劃管理主體采取相應(yīng)的過渡措施,其目的在于為利害關(guān)系人適應(yīng)新的情況提供調(diào)整的時間和條件,盡可能將損失減少到最小。關(guān)于補救措施請求權(quán),德國《聯(lián)邦行政程序法》第75條第2款規(guī)定:“計劃確定之后發(fā)生不可預(yù)見的影響,或者依計劃確定之設(shè)施后而影響他人權(quán)利的,關(guān)系人可請求行政機關(guān)設(shè)置防護措施,建立和維護上列設(shè)施,使其免受損失。計劃確定機關(guān)應(yīng)當(dāng)以決定形式命令計劃擬定主體承擔(dān)上述義務(wù)。該措施或設(shè)施不適當(dāng)或與計劃不一致的,關(guān)系人有權(quán)要求給予適當(dāng)?shù)慕疱X補償。確定計劃程序結(jié)束后,毗鄰?fù)恋厮腥藨?yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的費用,但該變化因自然現(xiàn)象或不可抗力造成的,不在此限!
(3)計劃賠償請求權(quán)。一般而言,三項請求權(quán)均可分別單獨行使,計劃賠償請求權(quán)還可與前兩項請求權(quán)中的任何一項共同行使。當(dāng)因計劃的變更、或因計劃的補救措施不及時已經(jīng)給利害關(guān)系人造成了損失,則請求權(quán)人可以同時請求賠償其損失。如日本某市政府制定了公營住宅建設(shè)計劃,企業(yè)對市政府的計劃予以協(xié)作,按照該計劃建設(shè)了公眾浴場?墒,之后由于市長的改選等原因,住宅建設(shè)計劃被中止,公眾浴場也就沒有存在的必要了。對于此案,熊本地方法院玉名支部于昭和44年4月30日的判決認為,計劃中止本身是合法的,以市政府和公眾浴場建設(shè)業(yè)主之間成立的協(xié)助、互惠的信賴關(guān)系為基礎(chǔ),住宅建設(shè)的廢止,只要沒有采取某種補償措施,就是對信賴的嚴重破壞,是由于合法的行為構(gòu)成了不法損害,受計劃影響的業(yè)主一方可基于此向市政府主張賠償請求權(quán)。①
(二)計劃法律責(zé)任
1.我國目前計劃法律責(zé)任的特征。計劃法律責(zé)任是從計劃決策、編制到執(zhí)行全過程中,計劃主體因模范遵守計劃法,或違反計劃法規(guī)定的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。有的學(xué)者認為,計劃法律責(zé)任具有責(zé)任主體多重性、責(zé)任內(nèi)容綜合性和責(zé)任方式多樣性等特征。②除此之外,我們認為,現(xiàn)階段我國計劃法中計劃法律責(zé)任最突出的特征是其二元化及否定式責(zé)任的虛化。
(1)計劃法律責(zé)任的二元化。所謂計劃法律責(zé)任的二元化,是指計劃法律責(zé)任的后果形式不僅包括否定性的,還包括肯定性的。其中,否定性的后果又包括責(zé)任人所承擔(dān)的民事上的、行政上的和刑事上的不利益;肯定性的后果主要是指“獎勵”這種形式,即當(dāng)行為人模范地、成績顯著地遵守提倡性規(guī)范時所承擔(dān)的對行為人有利的法律后果,具體又可分為物質(zhì)獎勵和精神獎勵兩種方式。
“把責(zé)任視為法律對于當(dāng)事人的一種否定態(tài)度和主體行為引起的一種消極后果,這是傳統(tǒng)法和法學(xué)使法律基于糾正不當(dāng)行為、恢復(fù)和維持某種既定秩序為唯一目的而運作的結(jié)果,應(yīng)當(dāng)說已不敷實際需要。對于現(xiàn)代法尤其是經(jīng)濟法而言,需要更多地考慮法律責(zé)任的積極功能!雹圩詮钠岫嗫〗淌谟1991年首次從理論上把“獎勵”納入法律規(guī)范結(jié)構(gòu)體系中以來,④“獎勵”在經(jīng)濟法中的地位得到了最終的確立。但是,“獎勵”到底是一種什么樣的制度,是主體制度、客體制度還是運行制度。我們認為,惟有將“獎勵”納入到經(jīng)濟法中的責(zé)任制度,才恰如其分、名正言順。這樣,提倡性規(guī)范與必要的強行性規(guī)范和任意性規(guī)范相結(jié)合,經(jīng)濟法制裁等否定式法律后果與獎勵等肯定式法律后果相結(jié)合,便構(gòu)成了經(jīng)濟法與其他部門法在調(diào)整方法上相區(qū)別的重要特點。①
(2)計劃法律責(zé)任中否定式責(zé)任的虛化。所謂計劃法律責(zé)任中否定式責(zé)任的虛化,一是指在計劃法當(dāng)中,對違反計劃法或沒有遵守計劃法時應(yīng)承擔(dān)的法律制裁后果沒有明確規(guī)定,尤其是欠缺對于計劃管理主體的否定式后果,二是指即使有一些規(guī)定,也沒有實際執(zhí)行。
實際上,這不獨計劃法中如此,整個經(jīng)濟法當(dāng)中都存在這個問題。經(jīng)濟法立法對經(jīng)濟法責(zé)任規(guī)定的不完善和不全面,直接表現(xiàn)為經(jīng)濟法規(guī)范中欠缺主體行為的否定性后果的規(guī)定,而且主要是國家經(jīng)濟管理主體行為的否定性后果的規(guī)定。我們認為,其原因主要有以下三方面:
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