[ 王瑜 ]——(2006-12-25) / 已閱9835次
商標(biāo)取名五忌
王瑜
商標(biāo)取名必須能夠獲得注冊(cè)。實(shí)踐中不是任何由文字、字母、圖形、數(shù)字等元素單獨(dú)或者組合而成的商標(biāo)都可以獲得注冊(cè)。我國(guó)商標(biāo)法第10條規(guī)定了8種禁止作為商標(biāo)使用的情形，第11條規(guī)定了3種不能獲得注冊(cè)的情形，在其他條款中還規(guī)定了幾種不予注冊(cè)并禁止使用的情形，符合這些情形的商標(biāo)是不能獲得注冊(cè)的。另外，如果與同類別的商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似也不能獲得注冊(cè)。具體而言，以下幾種情形不能獲得商標(biāo)注冊(cè)，是商標(biāo)取名要忌諱的：
1．忌在同類別取和他人相同或近似的商標(biāo)
中國(guó)人的喜好比較一致，都想用好聽(tīng)的、吉祥的名詞。但是我國(guó)現(xiàn)在每年商標(biāo)的申請(qǐng)量高達(dá)百萬(wàn)個(gè)，商標(biāo)總共才45個(gè)類別，因此重復(fù)的機(jī)率較大。一般的規(guī)則是，如果在同一個(gè)類別上和他人構(gòu)成相同的商標(biāo)，則此商標(biāo)要么就不值得去注冊(cè)，要么很可能不能獲得注冊(cè)。筆者的客戶們常常為申請(qǐng)一個(gè)商標(biāo)發(fā)動(dòng)全公司的員工一起想，不厭其煩地將其想象出來(lái)的名稱讓我查詢，其結(jié)果基本都和已注冊(cè)的商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似而不能注冊(cè)。有的企業(yè)喜歡找風(fēng)水大師來(lái)為自己的商標(biāo)取名，大師們測(cè)出來(lái)的字也可能因?yàn)楹推渌虡?biāo)構(gòu)成相同或近似而不能獲得注冊(cè)。面對(duì)這些情況，企業(yè)如何解決？對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)，負(fù)責(zé)任的代理機(jī)構(gòu)一般要求客戶先進(jìn)行查詢，確定能夠獲得注冊(cè)才接受代理，這首先是為客戶著想，避免花冤枉錢。以前商標(biāo)查詢比較麻煩，必須去商標(biāo)局查，費(fèi)錢、費(fèi)力、費(fèi)時(shí)，現(xiàn)在商標(biāo)的數(shù)據(jù)是可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)公開(kāi)查詢的，只要進(jìn)入國(guó)家商標(biāo)局的官方網(wǎng)站（http://sbj.saic.gov.cn）進(jìn)行檢索，馬上就可以大概知道自已擬申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是否與其他商標(biāo)構(gòu)成相同或近似。但盡管如此，實(shí)踐證明有一些并非那么容易判斷，這時(shí)的最好途徑就是向中介服務(wù)機(jī)構(gòu)進(jìn)行咨詢。
2．忌商標(biāo)直接表明商品的質(zhì)量、原料、功能，夸大宣傳并帶有欺騙性
王婆賣瓜，自賣自夸，企業(yè)恨不得將最具有宣傳性的詞作為商標(biāo)，用來(lái)直接表明商品的質(zhì)量，功能，宣揚(yáng)商品的用途。比如用“永久”作為自行車的商標(biāo)，“永固”作為鎖具的商標(biāo)，洗衣粉中有個(gè)商標(biāo)“立白”也有這樣的嫌疑。盡管《商標(biāo)法》規(guī)定這些詞不可以注冊(cè)，但是很顯然企業(yè)對(duì)這些商標(biāo)往往比較喜歡。判斷商標(biāo)是否直接表明商標(biāo)的質(zhì)量、原料、功能，是否夸大宣傳并帶有欺騙性并不難，企業(yè)更感興趣的是如何使用一些與之意義相近又可以獲得注冊(cè)的商標(biāo)。企業(yè)的意圖可以理解，其實(shí)也有更好的讓企業(yè)既達(dá)到目的又不違背法律規(guī)定的辦法，這就是采用暗示性商標(biāo)，以后將有專門的內(nèi)容來(lái)講解。
3．忌商標(biāo)違反社會(huì)主義道德
“二人轉(zhuǎn)”商標(biāo)申請(qǐng)被駁回了，理由是：“在安全套等商品上申請(qǐng)注冊(cè)‘二人轉(zhuǎn)’商標(biāo)，易對(duì)‘二人轉(zhuǎn)’藝術(shù)形式造成不良影響，違反了《商標(biāo)法》第10條的規(guī)定：有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的�！笔裁词恰吧鐣�(huì)主義道德風(fēng)尚”？什么是“其他不良影響”？現(xiàn)行法律并沒(méi)有具體規(guī)定。一般認(rèn)為以下這些是違反社會(huì)主義道德風(fēng)尚，有其他不良影響。1、具有政治上不良影響的，2、使用我國(guó)各黨派、社會(huì)團(tuán)體、政府機(jī)關(guān)的名稱、簡(jiǎn)稱及標(biāo)志，3、使用各國(guó)貨幣的圖形及名稱作商標(biāo)有損其尊嚴(yán)，4、以宗教派別的名稱、偶像作商標(biāo)的，有傷宗教感情，易產(chǎn)生不良影響，5、有害社會(huì)道德風(fēng)尚的：比如“金錢萬(wàn)歲”等。這些是企業(yè)申請(qǐng)商標(biāo)時(shí)一定要回避的，但是遇到“二人轉(zhuǎn)”是否可以被注冊(cè)在避孕套上這種情況，就不好判斷，需要具體情況具體分析�！巴侍谩�、“張小泉”等商標(biāo)都曾經(jīng)被扣上“為資本家樹(shù)碑立傳”的帽子，被認(rèn)為有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚而不予以注冊(cè)。因此，在這個(gè)問(wèn)題上判斷標(biāo)準(zhǔn)會(huì)因人而異，還會(huì)受到其他的一些因素的影響，但幸運(yùn)的是這種情形并不多見(jiàn)。
4．忌商標(biāo)用通用名稱
《知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)》2006年9月22日的報(bào)紙上同時(shí)有兩篇報(bào)道，講的都是行業(yè)約定俗成的通用名稱被注冊(cè)為商標(biāo)后引發(fā)的爭(zhēng)議，甚至是引發(fā)眾怒。
將行業(yè)通用名稱注冊(cè)為商標(biāo)其目的十分明確，就是想獨(dú)自占用該名詞，借以排斥其他競(jìng)爭(zhēng)者，這種想法是法律所禁止的。即使獲得了注冊(cè)，任何人在任何時(shí)候都可以向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。從這個(gè)意義上講，這個(gè)商標(biāo)會(huì)始終處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，不具有任何的價(jià)值。任何人想獨(dú)占通用名稱，打破行業(yè)的慣常規(guī)則，必然引發(fā)眾怒，導(dǎo)致紛紛要求撤銷該注冊(cè)商標(biāo)�；蛘呒词勾蠹也灰蟪蜂N，該商標(biāo)也處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，隨時(shí)可能被無(wú)效掉。比如北京匯成酒業(yè)技術(shù)開(kāi)發(fā)公司1994年注冊(cè)了“甑餾”商標(biāo)，該公司生產(chǎn)銷售以“甑餾”為名稱的白酒產(chǎn)品構(gòu)成對(duì)其商標(biāo)侵權(quán)為由，將北京牛欄山酒廠等企業(yè)告上法庭，北京市第一中級(jí)法院認(rèn)為“甑餾”為商品的通用名稱，認(rèn)定牛欄山酒廠等企業(yè)的使用行為屬于正常使用，實(shí)際否定了“甑餾”是注冊(cè)商標(biāo)。所以用通用名稱注冊(cè)為商標(biāo)對(duì)于申請(qǐng)人而言顯然不是好主意。
通用名稱并沒(méi)有法定的概念，沒(méi)有任何一個(gè)產(chǎn)品名稱天生就是通用名稱。一般是指在某一范圍內(nèi)約定俗成被普遍使用的某一種類商標(biāo)的名稱，甚至產(chǎn)品的“綽號(hào)”、“別名”成了大家通常的叫法都可能成為通用名稱。通用名稱的判斷并沒(méi)有明晰的法律標(biāo)準(zhǔn)，但是否是通用名稱行業(yè)內(nèi)的人士是非常清楚的。所以為避免引發(fā)糾紛，使商標(biāo)處于不穩(wěn)定狀態(tài)，最好不要用通用名稱去申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。
5．忌商標(biāo)侵犯他人在先權(quán)利
“上島及圖”是一個(gè)來(lái)自于臺(tái)灣，中興于內(nèi)地的咖啡品牌。上島咖啡是個(gè)時(shí)尚的地方，也是許多商務(wù)代表談判的首選地。在內(nèi)地共有上海和杭州兩個(gè)上島咖啡，難免產(chǎn)生業(yè)務(wù)沖突。上海上島告杭州上島侵犯其商標(biāo)權(quán)。杭州上島向國(guó)家工商總局以侵犯在先著作權(quán)為由提出撤銷“上島及圖”商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)，最后北京市高級(jí)法院終審判決撤銷“上島及圖”注冊(cè)商標(biāo)。注冊(cè)商標(biāo)如果侵犯他人在先權(quán)利，不能獲得注冊(cè)，即使僥幸獲得注冊(cè)也可能被撤銷。我國(guó)《商標(biāo)法》沒(méi)有明確規(guī)定在先權(quán)利的具體內(nèi)容。實(shí)務(wù)中一般認(rèn)為在先權(quán)利包括：1、注冊(cè)商標(biāo)權(quán)；2、因在特定展會(huì)展出而獲得的在先權(quán)利；3、他人因商標(biāo)使用并創(chuàng)出一定影響而獲得的在先權(quán)利；4、企業(yè)名稱權(quán)；5、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)；6、姓名（包括筆名、藝名）權(quán)；7、自然人的肖像權(quán)；8、知名商品的特有商品名稱權(quán)；9、其他權(quán)利如著作權(quán)等。
侵犯在先權(quán)利圖形商標(biāo)一般以侵犯著作權(quán)為多。有一個(gè)比較普遍的現(xiàn)象需要提醒企業(yè)注意，現(xiàn)在很多企業(yè)喜歡請(qǐng)人設(shè)計(jì)logo，如果將這個(gè)logo作為商標(biāo)來(lái)申請(qǐng)，則需注意：如果logo是委托別人設(shè)計(jì)的，屬于委托作品，如果對(duì)著作權(quán)歸屬約定不明或不約定，著作權(quán)就歸屬設(shè)計(jì)者。在這種下，如果用這個(gè)logo申請(qǐng)商標(biāo)，等商標(biāo)成為馳名商標(biāo)后，麻煩將隨之而來(lái)，logo的著作權(quán)人自商標(biāo)取得注冊(cè)的5年內(nèi)可以隨時(shí)主張企業(yè)侵犯了其在先權(quán)利，企業(yè)要么面臨商標(biāo)被撤銷的結(jié)局，要么就要向著作權(quán)人支付大筆的許可費(fèi)用。要防止這種情況的發(fā)生，企業(yè)只有提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，在請(qǐng)人設(shè)計(jì)logo時(shí)，一定要與設(shè)計(jì)人書(shū)面約定將著作權(quán)歸屬自己。
作者：王律師，中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)高級(jí)會(huì)員
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