[ 王瑜 ]——(2006-11-22) / 已閱16093次
商標(biāo)與商號的沖突以及解決辦法
王瑜
報載：廣州、中山有兩家公司同時使用“好太太”作為商標(biāo)和商號。但最近，廣州“好太太”被評為“中國馳名商標(biāo)”，將中山的“好太太”告上法庭。中山“好太太”將廣州“好太太”也告上法院，要求追究后者濫用馳名商標(biāo)保護制度、實施不正當(dāng)競爭行為的侵權(quán)責(zé)任。據(jù)了解，以“好太太”為商標(biāo)或商號的公司全國不下10家。商標(biāo)與商號似乎是天生的冤家，一直以來就沖突不斷，以前我們一般看到的商標(biāo)與商號沖突的案例，總有一方基于不正當(dāng)?shù)母偁幠康�，將他人比較有名的商標(biāo)注冊為自己的商號，或者將他人比較有名的商號注冊為自己的商標(biāo)。兩個“好太太”商號相同，商標(biāo)相同，他們分別注冊，各自使用，注冊都沒有法律上的瑕疵，使用過程中大家都很別扭，但是無可奈何，大家還能平安相處，當(dāng)其中一個被評為馳名商標(biāo)后，各方均衡的力量被打破，于是沖突爆發(fā)，雙方都訴之法律解決。這個案件讓我們看到了商標(biāo)與商號沖突的另一面，也將我們更深層次地思考商標(biāo)與商號沖突的問題。
一、商標(biāo)與商號沖突的成因
商標(biāo)為生產(chǎn)者所擁有，商標(biāo)必須要依附在其生產(chǎn)者身上，商號是企業(yè)的化身，商標(biāo)對商號具有一定的人身依附性，商號與商標(biāo)的關(guān)系極為密切，經(jīng)常一起出現(xiàn)在同一商品上，商標(biāo)可以登記為商號，商號也可以注冊為商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)高度相似性。兩者盡管在取得程序、構(gòu)成要素等方面存在明顯的區(qū)別，但使用功能上，尤其對廣大的消費者而言，都能起到標(biāo)示產(chǎn)品來源和質(zhì)量，降低搜尋成本的作用。隨著企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模擴大，企業(yè)字號逐漸與商業(yè)信譽、產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量緊密相連，消費者通常把某種品牌的商品與某些廠家聯(lián)系在一起，甚至于不加區(qū)別。比如人們見到“海爾”就自然聯(lián)想到海爾公司及其家電產(chǎn)品，消費者并不刻意去區(qū)分商標(biāo)與商號的法律性質(zhì)有何不同。當(dāng)商標(biāo)和商號初此呈現(xiàn)在消費者面前都只具有基本的區(qū)分功能，可以說商標(biāo)與商號是同根兄弟，從目前我國的法律體制來看，對商標(biāo)和商號的保護有些厚此薄彼了，明顯對商號的保護弱于商標(biāo)。商標(biāo)有專門的以自己的名字命名的法律，商標(biāo)受到行政與司法雙重法律保護，侵犯商標(biāo)權(quán)會受到嚴(yán)厲的打擊，甚至是可以被判刑的，而商號卻沒有那么幸運。
我國商標(biāo)與商號分別由有兩個部門主管，商標(biāo)全國只由國家商標(biāo)局一家注冊。商標(biāo)注冊要經(jīng)過嚴(yán)格的審查程序，有很多道關(guān)卡，第一關(guān)，商標(biāo)局自行審查，申請注冊的商標(biāo)如果發(fā)現(xiàn)在同一類別上有相同或近似的商標(biāo)是不予注冊的，如果和馳名商標(biāo)相同或近似在不同類別也是不可以注冊的。第二關(guān)，商標(biāo)異議，商標(biāo)局經(jīng)過初步審查，認(rèn)為可以注冊的就進(jìn)行公告，公告是要出版的，現(xiàn)在在網(wǎng)上公布，每個人都可以查閱，在公告期內(nèi)，任何人都可以提出異議，提出自己認(rèn)為該商標(biāo)不能獲得注冊的理由，理由成立該商標(biāo)不能獲得注冊。第三關(guān)，商標(biāo)爭議，商標(biāo)即使獲得了注冊，在一定時間內(nèi)，還可以提出理由認(rèn)為該商標(biāo)不應(yīng)該獲得注冊，而要求撤消該商標(biāo)�？梢娚虡�(biāo)的審查注冊程序是很嚴(yán)格的，而且會給權(quán)利人許多次機會主張自己的權(quán)利。所以在正常的情況同一個小類別是不會出現(xiàn)相同的商標(biāo)的，基本能保持商標(biāo)的全國唯一性。但是商號卻由各個縣以上的工商局來注冊，一般情況下各工商局只在本行政區(qū)范圍檢索，如果沒有發(fā)現(xiàn)有相同的商號即給以注冊，商標(biāo)只能保證在縣級行政范圍內(nèi)的唯一性。所以全國在某個行業(yè)類別上只有一個“好太太”商標(biāo)，但是在全國范圍同一個行業(yè)每個縣都可能出現(xiàn)一個“好太太”的商號。商標(biāo)和商號的兩種登記制度是造成商標(biāo)和商號沖突法律上的根源。
由于商標(biāo)和商號可以互為注冊或登記的特點，一些用心不純者利用了這個一點，將與他人的知名商標(biāo)相同或近似的文字等登記為企業(yè)的商號使用，或者將與他人知名企業(yè)商號相同或近似的文字等注冊為商標(biāo)使用。企圖混淆商品和企業(yè)的出處，使人們誤認(rèn)為是同一來源或有相關(guān)聯(lián)系，借用別人的信譽和影響賺取利潤。這就是近來國內(nèi)經(jīng)常出現(xiàn)的所謂 “傍名牌”的另一種慣用的手段。傍用他人知名的商標(biāo)或知名的商號以混淆消費者視聽，以不正當(dāng)手段為自己獲取利益這是商標(biāo)與商號沖突經(jīng)濟上的誘因。
二、從沸騰魚鄉(xiāng)天津維權(quán)看商標(biāo)與商號的沖突
北京沸騰魚鄉(xiāng)餐飲有限公司（下稱北京沸騰魚鄉(xiāng)）2001年1月11日向國家工商行政管理總局商標(biāo)局申請注冊“沸騰魚鄉(xiāng)”圖與字的組合商標(biāo)，2002年5月7日被核準(zhǔn)注冊在服務(wù)分類第42類“餐廳、餐館、飯店”使用。北京沸騰魚鄉(xiāng)以自行開設(shè)或者特許加盟的方式，在濟南、沈陽、杭州等地相繼開設(shè)了7家餐廳，并統(tǒng)一使用“沸騰魚鄉(xiāng)”注冊商標(biāo)。但是，北京沸騰魚鄉(xiāng)卻發(fā)現(xiàn)僅在天津河西區(qū)，就有兩家名為“沸騰魚鄉(xiāng)”、主營水煮魚的餐飲公司——天津市河西區(qū)沸騰魚鄉(xiāng)酒樓和天津市沸騰魚鄉(xiāng)餐飲有限公司。這兩家企業(yè)分別于2001年8月24日和2002年7月5日依法成立，其主要股東均為胡志強一人。兩家企業(yè)經(jīng)營過程中，在店門牌匾、菜譜、筷子套、訂餐卡等處大量、突出使用“沸騰魚鄉(xiāng)”字樣。鑒于此，北京沸騰魚鄉(xiāng)把天津沸騰魚鄉(xiāng)訴至天津市第二中級法院。
一審法院認(rèn)為，被告天津市河西區(qū)沸騰魚鄉(xiāng)酒樓業(yè)主胡志強在先取得企業(yè)名稱權(quán)，有權(quán)繼續(xù)使用自己的名稱，雖然客觀上與原告的文字部分相同，原告無權(quán)禁止他人合理使用自己的字號。法院駁回了原告的訴訟請求。二審中，上訴人辯稱，被上訴人在同行業(yè)中以“沸騰魚鄉(xiāng)”為字號登記企業(yè)名稱的目的是為了搭乘上訴人的便車，顯然具有惡意，被上訴人使用的“沸騰魚鄉(xiāng)”與上訴人的“沸騰魚鄉(xiāng)”商標(biāo)屬于近似商標(biāo)，侵犯了上訴人的商標(biāo)專用權(quán)，損害了上訴人的商譽，請求法院撤消原判，判令被上訴人停止侵權(quán)行為，并給予相應(yīng)賠償。天津市高級法院經(jīng)二審審理，判決被上訴人天津市沸騰魚鄉(xiāng)餐飲有限公司立即停止將“沸騰魚鄉(xiāng)”字樣作為企業(yè)字號或者在其他經(jīng)營活動中單獨或突出使用，并賠償上訴人北京沸騰魚鄉(xiāng)餐飲有限責(zé)任公司經(jīng)濟損失7萬元人民幣；對上訴人同時提起的訴天津市河西區(qū)沸騰魚鄉(xiāng)酒樓業(yè)主胡志強一案，則維持原審法院判決，認(rèn)定被上訴人胡志強在天津市河西區(qū)沸騰魚鄉(xiāng)酒樓中使用“沸騰魚鄉(xiāng)”字號為合法使用，不構(gòu)成侵權(quán)。
北京沸騰魚鄉(xiāng)案件就是涉及商標(biāo)與商號問題，其在天津維權(quán)行為在二審訴訟中一勝一敗，北京沸騰魚鄉(xiāng)的代理人稱有喜有憂。這兩個原被告相同的案子是非常典型的商標(biāo)與商號沖突的案例，被告既使用了他人的商標(biāo)，其商號也與原告的商標(biāo)相同，但是一個案子勝訴，一個案子敗訴，法院的判決是有其道理的，這一勝一敗之間讓我們看到解決商標(biāo)與商號沖突的復(fù)雜性和難度。
三、商標(biāo)與商號沖突的解決
正是商號分散的注冊體制破壞了商號的全國唯一性，使其區(qū)別功能受到了極大的影響，也造成了商標(biāo)和商號沖突的根源。商號與商標(biāo)的沖突從主觀上看分為兩種：一是惡意的，二是善意的。大家都喜歡用同一個吉祥的詞匯，一家公司用做商號，另一家申請了商標(biāo)，這種情況非常普遍地存在，如果是善意的無論是將商標(biāo)登記為商號，還是將他人商號注冊為商標(biāo)，只要證明自己是正當(dāng)?shù)淖�，并沒有惡意侵犯他人合法權(quán)利的意圖，在法律上可以說是無可奈何的。
商標(biāo)與商號作為同根兄弟本來就不應(yīng)該被分開，現(xiàn)在的體制卻造成兄弟的不和。要解決這個問題，法學(xué)專家們已經(jīng)有多年的探討。本人認(rèn)為其實很簡單，商標(biāo)為什么不會在同一類商標(biāo)出現(xiàn)相同的商標(biāo)，是因為由商標(biāo)局進(jìn)行了統(tǒng)一的檢索，這個檢索可以在全國范圍內(nèi)保證這個商標(biāo)在一個類別上的唯一性。商號被惡意使用，主要問題是不能保證全國的唯一性，那么只要將商號和商標(biāo)一樣進(jìn)行全國統(tǒng)一檢索就行了�，F(xiàn)在很多省的所有企業(yè)的工商基本資料是可以通過網(wǎng)絡(luò)公開檢索的，只要將各個省的資料統(tǒng)一放進(jìn)數(shù)據(jù)庫內(nèi)，這樣全國可以實現(xiàn)統(tǒng)一檢索了，就能保證商號在全國的唯一性，剩下就是將工商登記的商號和商標(biāo)局的商標(biāo)名稱統(tǒng)一檢索的問題，這個在技術(shù)上沒有任何的問題。其實商標(biāo)局和工商局本來就是一個單位，商標(biāo)局是國家工商行政管總局下屬部門，又不存在各利益單位的關(guān)系協(xié)調(diào)問題，那么工商局只要將商標(biāo)的數(shù)據(jù)和工商注冊的商號這兩個資料庫放到一起檢索這個問題就解決了，其實就這么簡單。不過這是民間看法，僅僅表達(dá)個人觀點。
法律沖突的解決不是本書要探討的，對于現(xiàn)實的沖突問題，我們不能等待法律的完善，在現(xiàn)有的法律框架下我們還要解決實際問題。從目前的司法實踐中看，商標(biāo)與商號權(quán)利沖突的表現(xiàn)形式，主要有兩種：一是將他人的商標(biāo)登記為自己企業(yè)名稱中的字號，并簡化使用企業(yè)名稱，經(jīng)營相同的產(chǎn)品。二是將他人的商號注冊為自己的商標(biāo)，并經(jīng)營相同的產(chǎn)品或者服務(wù)。以下的內(nèi)容將涉及這兩種沖突的解決方式。任何事情等到發(fā)生再去解決，成本總是很大，最好是預(yù)防不發(fā)生，我們怎么來預(yù)防商標(biāo)與商號的沖突呢？比較管用的辦法是將商號和商標(biāo)統(tǒng)一，將商號注冊為商標(biāo)，甚至有人提議將公司名稱整體注冊為商標(biāo)，還有一個問題就是把握好商標(biāo)和商號的取名，要有新意和創(chuàng)意，不要落俗套，極大程度地避免造成相同，當(dāng)然這些只能起到部分預(yù)防的作用，對于惡意的注冊行為需要堅決予以打擊。
1、惡意將他人商號注冊為商標(biāo)的解決
煙臺龍茂制鞋有限公司（以下簡稱龍茂制鞋）是1988年批準(zhǔn)注冊的合資企業(yè)，1991年注冊了“沃利斯”商標(biāo)，經(jīng)過十余年的經(jīng)營推廣，產(chǎn)品銷售遍布山東省及全國主要大中城市，“沃利斯”皮鞋獲得了多項榮譽稱號。煙臺芝罘盛龍皮鞋廠（下稱盛龍皮鞋）成立于1995年，該公司于1996年以 “龍茂”的申請商標(biāo)并獲得注冊。2001年6月，盛龍皮鞋對“龍茂”商標(biāo)提出撤銷申請。商標(biāo)評審委員會裁定：龍茂制鞋對盛龍皮鞋注冊的 “龍茂”商標(biāo)所提撤銷理由成立，該注冊商標(biāo)予以撤銷。盛龍皮鞋對此裁定不服，向北京市法院起訴。經(jīng)過市中級法院一審、市高級法院終審，一致認(rèn)為：龍茂制鞋的龍茂”字號由于其長期使用和廣泛宣傳，在爭議商標(biāo)申請注冊時已具有一定知名度，特別在山東省已成為相關(guān)公眾熟知的字號；消費者在市場上看到冠以“龍茂”商標(biāo)的皮鞋很容易聯(lián)想到該品牌的鞋與龍茂制鞋之間存在某種聯(lián)系，甚至誤認(rèn)就是龍茂制鞋生產(chǎn)或者經(jīng)銷的，從而導(dǎo)致誤認(rèn)誤購，損害龍茂制鞋的利益，因此，爭議商標(biāo)侵害了龍茂制鞋現(xiàn)有的企業(yè)字號權(quán)，已構(gòu)成現(xiàn)行《商標(biāo)法》第三十一條所規(guī)定的損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利的行為。本案終審結(jié)果是盛龍皮鞋注冊的“龍茂”商標(biāo)被撤銷。
如果自己的商號被他人注冊為商標(biāo)，根據(jù)不同過程有多種解決方式。如果該商標(biāo)還在申請過程中，商號所有人可以在初步公告期間向商標(biāo)局提出異議申請；如果該商標(biāo)已經(jīng)獲得注冊，在五年內(nèi)可以向國家工商局商標(biāo)評審委員會提出商標(biāo)爭議。自己的商號被他人惡意注冊為商標(biāo)，法律上給予的救濟途徑很多，一般都可以獲得解決，所以應(yīng)當(dāng)積極維護自己的商號權(quán)。
2、商標(biāo)與商號善意沖突的解決
原告劉××訴稱：我于1996年開始經(jīng)營濟南市中老鄉(xiāng)村餐館，并于1998年獲得“老鄉(xiāng)村”服務(wù)商標(biāo)。被告設(shè)立的老鄉(xiāng)村酒店嚴(yán)重侵害了原告的商標(biāo)專用權(quán)，給原告的經(jīng)營帶來嚴(yán)重影響，請求判令被告停止侵權(quán)行為，消除影響。被告辯稱：我公司下屬的老鄉(xiāng)村酒店，于1997年7月10日經(jīng)山東省工商行政管理局核準(zhǔn)成立，我公司注冊時，原告的商標(biāo)權(quán)根本不存在。法院經(jīng)審理查明：原告1997年申請注冊“老鄉(xiāng)村”服務(wù)商標(biāo)，1998年獲得商標(biāo)權(quán)，被告老鄉(xiāng)村酒店于1997年經(jīng)山東省工商行政管理局核準(zhǔn)成立，經(jīng)營范圍為餐飲、煙酒零售。法院認(rèn)為：原告申請注冊的“老鄉(xiāng)村”服務(wù)商標(biāo)取得商標(biāo)專用權(quán)的時間為1998年10月7日，而被告設(shè)立的老鄉(xiāng)村酒店早在1997年7月10日便依法成立，且僅在企業(yè)名稱中使用“老鄉(xiāng)村”字號。認(rèn)定原告的訴訟請求理由欠當(dāng)，與法律、相關(guān)政策規(guī)定的精神相悖，依照《商標(biāo)法》第五十二條之規(guī)定，判決如下：駁回原告劉××的訴訟請求。
這個商標(biāo)權(quán)與商號權(quán)的權(quán)利沖突案件涉及到對在先權(quán)利的保護問題。原告擁有商標(biāo)權(quán)，被告也是合法登記的商號，被告注冊這個商號明顯沒有故意傍原告商標(biāo)的意思，因為被告登記之時比原告取得商標(biāo)權(quán)要早，這種情況實際上是非常的多，因為詞匯是有限的，而進(jìn)一步細(xì)化到某個具體的行業(yè)，大家喜歡的詞匯就更少，但是偌大的中國同一個行業(yè)的企業(yè)數(shù)量巨大，在商號的使用上難免會有相同，如果大家距離遙遠(yuǎn)，市場不構(gòu)成沖突，可以相安無事，象“老鄉(xiāng)村”經(jīng)營的是餐飲業(yè)同處一城，自然水火不容。但是在這個商標(biāo)與商號沖突的案例中，法院并沒有支持原告，也就是商標(biāo)權(quán)對于善意注冊的商號無權(quán)禁止使用。
法律需要平衡各方的利益關(guān)系，在保護特定權(quán)利的同時，應(yīng)當(dāng)尊重和保護他人在先的各種民事權(quán)利，所以《國家工商行政管理局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見》第六條規(guī)定“處理商標(biāo)與企業(yè)名稱的混淆，應(yīng)當(dāng)適用維護公平競爭和保護在先合法權(quán)利人利益的原則”。在本案中 “老鄉(xiāng)村”字號的注冊早于“老鄉(xiāng)村”商標(biāo)權(quán)的取得，“老鄉(xiāng)村”商號權(quán)相對于涉案的“老鄉(xiāng)村”商標(biāo)權(quán)來說，應(yīng)當(dāng)是在先權(quán)利。因此，被上訴人合法的商號權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律保護，其有權(quán)依法使用自己的商號。而且被上訴人又不存在突出使用字號、隨便簡化使用自己的企業(yè)名稱等不正當(dāng)使用行為，因此，判定被上訴人不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
3、將國外馳名商標(biāo)登記為商號的解決
糾纏兩年多的美國星巴克(Starbucks)訴上海星巴克侵權(quán)案件基本塵埃落定。2005年最后一天，上海市第二中級法院作出一審判決，認(rèn)定美國Starbucks的服務(wù)類‘STAR-BUCKS’及‘星巴克’為馳名商標(biāo)，上海星巴克咖啡館有限公司（下稱上海星巴克）構(gòu)成對美國Star-bucks的侵權(quán)，需賠償美方50萬元人民幣，并更改企業(yè)名稱。上海星巴克為滬上一家民營企業(yè)，1999年10月注冊，并在2000年1月開出第一家門店，之后美國Starbucks打入上海，由于中文‘星巴克’已經(jīng)被注冊，只以‘Starbucks’英文品牌出現(xiàn)，2003年年底，美國Star-bucks狀告上海星巴克商標(biāo)侵權(quán)。上海市第二中級法院判決認(rèn)為，美國Starbucks的服務(wù)類‘STAR-BUCKS’以及‘星巴克’為馳名商標(biāo)，美國Star-bucks對‘星巴克’文字在先使用，上海星巴克將‘星巴克’文字作為企業(yè)名稱中的字號進(jìn)行登記并在其分支機構(gòu)上海星巴克分公司的企業(yè)名稱中使用的行為，侵犯了美國Starbucks享有的服務(wù)類‘STARBUCKS’以及‘星巴克’馳名商標(biāo)專用權(quán)，構(gòu)成對美國Starbucks的不正當(dāng)競爭。判決書要求上海星巴克停止侵犯美國Starbucks享有的‘STARBUCKS’以及‘星巴克’馳名商標(biāo)專用權(quán)，并變更企業(yè)名稱，變更后的企業(yè)名稱中不得包含‘星巴克’文字，同時賠償原告美國Starbucks50萬元人民幣。
這個案子讓人好生奇怪，和上面的案子一樣，也是商號登記在先，為什么上個案子被駁回，而這個案子不但要更改名稱還要賠償呢？最高人民法院關(guān)《于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：“下列行為屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為：（一）將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；”“星巴克”是馳名商標(biāo)，盡管進(jìn)入中國比上海的“星巴克”成立時間晚，但是“星巴克”早已經(jīng)是世界馳名商標(biāo)，上�！靶前涂恕钡男袨閷儆趯⑺俗陨虡�(biāo)相同的文字作為企業(yè)的字號在相同的商品上突出使用，故而敗訴。
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