[ 彭劍鳴 ]——(2006-10-13) / 已閱17535次
在我國(guó)刑事訴訟法中，沒(méi)有規(guī)定當(dāng)事人權(quán)利救濟(jì)的兜底性條款，因此，對(duì)于司法機(jī)關(guān)不作出裁判的行為，在缺乏針對(duì)性條文的情況下，也就不可能有進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)的途徑。
（二）司法原因
司法原因則是刑事灰色不裁判行為存在的現(xiàn)實(shí)性原因，導(dǎo)致司法中刑事灰色不裁判的主要原因有：
1、司法受到干預(yù)
司法獨(dú)立是法治的標(biāo)志之一，但是，在目前，對(duì)司法進(jìn)行干預(yù)的因素比較多，因此，司法機(jī)關(guān)作出的裁判可能會(huì)損害其中一方或者多方的利益，因而，在法律規(guī)范沒(méi)有明確規(guī)定的情況下，為了回避矛盾，司法機(jī)關(guān)就采取了不作出裁判的方式，在時(shí)間上進(jìn)行拖延，從而造成 灰色的不裁判。
2、司法機(jī)關(guān)回避訴訟風(fēng)險(xiǎn)
在追求公正與效率雙得目的的情況下，為了避免因公正的實(shí)質(zhì)內(nèi)容缺失而承擔(dān)司法與行政方面的責(zé)任，此時(shí)，在缺乏法律規(guī)范明確規(guī)定的情況下，司法機(jī)關(guān)工作 人員會(huì)犧牲效率，采用等待的方式，期待有關(guān)公正信息內(nèi)容的出現(xiàn)，然后再作出實(shí)體內(nèi)容的裁判，從而出現(xiàn)刑事灰色不裁判。
3、司法的機(jī)械性
司法的實(shí)質(zhì)，是將法律規(guī)范的精神具體化，但是，在司法實(shí)踐中，仍然有相當(dāng)一部分司法人員將司法的過(guò)程理解為法律規(guī)定的運(yùn)用過(guò)程，因而，對(duì)于法律上有明確規(guī)定的內(nèi)容，司法人員有適用的主觀能動(dòng)性，但是，對(duì)于法律沒(méi)有明確規(guī)定的內(nèi)容，司法人員則不去探求法律的精神，從而不作出裁判，導(dǎo)致灰色不裁判的存在。
4、公眾的不理解
在法律適用過(guò)程中，公眾的理解與認(rèn)同是司法的標(biāo)準(zhǔn)之一，因此，對(duì)于法律上沒(méi)有明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)如何裁判，應(yīng)否明確作出裁判的內(nèi)容，為了避免作出裁判后因公眾不理解而產(chǎn)生負(fù)面效果，司法機(jī)關(guān)遂不作出裁判。
5、司法機(jī)關(guān)的工作默契
在長(zhǎng)期的工作實(shí)踐中，公、檢、法三機(jī)關(guān)之間形成了比較穩(wěn)定的的工作關(guān)系，在一個(gè)機(jī)關(guān)的工作需要其他機(jī)關(guān)配合的時(shí)候，其他機(jī)關(guān)則根據(jù)刑事訴訟法“分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約”原則的要求，對(duì)該機(jī)關(guān)的工作進(jìn)行配合，此時(shí)，司法機(jī)關(guān)就會(huì)對(duì)一些訴訟行為采取不作出裁判的方式，而由其他機(jī)關(guān)按照刑事訴訟法的規(guī)定采取訴訟行為，從而導(dǎo)致了刑事灰色不裁判。
三、當(dāng)事人的權(quán)利救濟(jì)
（一）救濟(jì)的必要性
刑事訴訟是一個(gè)連續(xù)發(fā)展的過(guò)程，在每一個(gè)階段，它既是前一個(gè)階段訴訟行為的總結(jié)，又是后一個(gè)階段訴訟行為的前提，而且，每一個(gè)階段都與訴訟的最終結(jié)果直接相關(guān)，它甚至?xí)绊懙皆V訟最終結(jié)果的走向。因此，每一個(gè)訴訟行為的開(kāi)展與訴訟結(jié)論的作出，都需要有當(dāng)事人的參與。否則，訴訟活動(dòng)就變成了純司法機(jī)關(guān)的活動(dòng)，而訴訟當(dāng)事人則變成了訴訟的對(duì)象，從而使法律規(guī)范成為了單向作用的工具，而不是一種國(guó)家與人民之間形成的管理意志的結(jié)晶。因此，面對(duì)灰色不裁判的行為，必須對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利進(jìn)行救濟(jì)。
（二）救濟(jì)的途徑
針對(duì)刑事灰色不裁判行為出現(xiàn)的原因，要使當(dāng)事人的權(quán)利得到司法救濟(jì)，主要途徑應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)為：
1、立法途徑
如前所述，立法上的缺陷是刑事灰色不裁判產(chǎn)生的主要原因，而且，也正是因?yàn)闄?quán)利措施上的設(shè)置不當(dāng)，使當(dāng)事人缺乏主張權(quán)利的途徑，因而，在立法上確立司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出裁判的范圍，然后配合以刑事訴訟法中所確定的當(dāng)事人主張權(quán)利的途徑，即可很好地解決刑事灰色不裁判的問(wèn)題。
從目前刑事訴訟法的規(guī)定來(lái)看，對(duì)于刑事裁定與判決，第180條、第181條規(guī)定了當(dāng)事人及其代理人、人民檢察院對(duì)一審裁判的上訴程序，易言之，現(xiàn)行刑事訴訟法已經(jīng)設(shè)定了判決、裁定作出之后的救濟(jì)途徑，因而，在立法方面需要解決的，僅僅是明確規(guī)定哪些內(nèi)容應(yīng)當(dāng)由司法機(jī)關(guān)明確作出判決、裁定，哪些訴訟活動(dòng)的處理采用決定的方式，從而，使每一方面的訴訟行為都有適當(dāng)?shù)奶幚矸绞较鄬?duì)應(yīng)，同時(shí)，又能有機(jī)地適用刑事訴訟法第180條、第181條之規(guī)定，較好地滿足當(dāng)事人權(quán)利救濟(jì)的需要。
目前 ，在刑事訴訟法中，明確規(guī)定適用判決的內(nèi)容是解決當(dāng)事人是否有罪（刑訴法第162條）、改變法律適用（刑訴法第189條第2項(xiàng)）、重新確定事實(shí)（刑訴法第189條第3項(xiàng)）；裁定適用的內(nèi)容是期間的恢復(fù)（刑訴法第80條）、駁回證據(jù)不足的自訴（刑訴法第171條第1款第2項(xiàng)）、維持一審裁判（刑訴法第189條第1項(xiàng)）、發(fā)回重審（刑訴法第189條第3項(xiàng)、第191條）、死刑 執(zhí)行的猶豫（刑 訴法第211條、第212條第4款）、減刑、假釋的裁定（刑訴法第221條第2款，第222條）；另外，在理論上還認(rèn)為，除前述內(nèi)容外，應(yīng)當(dāng)適用裁定的訴訟行為應(yīng)當(dāng)包括：死刑核準(zhǔn)程序中的發(fā)回重審。①但是，在刑事訴訟中，對(duì)當(dāng)事人以及國(guó)家利益有重大影響的范疇，遠(yuǎn)不止前述內(nèi)容，在回避、管轄、延期審理、強(qiáng)制措施、一審程序等方面，均涉及到當(dāng)事人的權(quán)利能否得到有效保護(hù)，然而，對(duì)于這些內(nèi)容，法律上恰好沒(méi)有規(guī)定應(yīng)當(dāng)如何作出處理。立足于公平與效率的雙重理念，應(yīng)當(dāng)在刑事訴訟法中明確規(guī)定各項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由裁定、判決、決定的適用范疇，從而利于當(dāng)事人進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)。
根據(jù)現(xiàn)有理論，判決用以解決實(shí)體問(wèn)題，而裁定則用以解決程序性問(wèn)題與部分實(shí)體問(wèn)題，決定則用以解決刑事訴訟活動(dòng)過(guò)程中的某些實(shí)體問(wèn)題與程序問(wèn)題②。但是，對(duì)于判決、裁定、決定的適用范圍卻沒(méi)有明確的規(guī)定，因而，適用起來(lái)較為困難。為此，應(yīng)當(dāng)明確以法律規(guī)范的形式規(guī)定判決、裁定、決定的適用范圍，這一點(diǎn)民事訴訟法中已有先例。民事訴訟法第140條第1款規(guī)定：“裁定適用下列范圍：（一）不予受理；（二）對(duì)管轄權(quán)有異議的；（三）駁回起訴；（四）財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；（五）準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；（六）中止或者終結(jié)訴訟；（七）補(bǔ)正判決書(shū)中的筆誤（八）中止或者終結(jié)執(zhí)行；（九）不予執(zhí)行仲裁裁決；（十）不予執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)；（十一）其他需要裁定解決的事項(xiàng)�！睂�(duì)于解決實(shí)體問(wèn)題，，則用判決解決，對(duì)于其他問(wèn)題，則用決定予以解決。借鑒 一規(guī)定方式，可以在刑事訴訟法中增加一條規(guī)定，明確規(guī)定判決、裁定、決定的適用范圍。內(nèi)容可以設(shè)定為：
（1）判決適用于以下范疇
判決用以處理實(shí)體性問(wèn)題，它適用于以下范疇：①確定被告人是否有罪；②確定對(duì)被告有適用的刑罰；③確定被告人已構(gòu)成犯罪的罪名。
（2）裁定適用于以下范疇
裁定用以解決程序性問(wèn)題，其適用范疇為：①管轄的異議；②不予受理；③駁回起訴；④準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；⑤中止訴訟或者終止訴訟；⑥補(bǔ)正判決書(shū)中的筆誤；⑦對(duì)強(qiáng)制措施變更的處理；⑧一審開(kāi)庭審理時(shí)對(duì)延期審理申請(qǐng)前準(zhǔn)許與不準(zhǔn)許；⑨耽誤的期間恢復(fù)是否準(zhǔn)許；⑩其他由法律明確規(guī)定適用裁定的內(nèi)容。
（3）決定適用的范疇
決定適用于判決、裁定適用范疇之外的內(nèi)容，除緊急情況外決定應(yīng)當(dāng)用書(shū)面方式作出。
對(duì)判決、裁定不服的，依照刑事訴訟法第180條、第181條的規(guī)定提起二審程序；對(duì)于決定不服的，可以在24小時(shí)內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議一次。從而使裁判的作出具有法律方面的依據(jù)，切斷刑事灰色不裁判的源頭。
2、司法途徑
如前所述，刑事灰色不裁判所表現(xiàn)出的是在訴訟過(guò)程中不作出裁判，而且，對(duì)于這種不作出裁判的行為，又沒(méi)有相應(yīng)的法律規(guī)范與司法實(shí)務(wù)機(jī)構(gòu)予以制約，在立法上作出了相應(yīng)的規(guī)定之后，必然會(huì)減少刑事灰色不裁判的出現(xiàn)。但是，法律規(guī)范自身的生命力是依賴于司法這一運(yùn)動(dòng)的過(guò)程體現(xiàn)出來(lái)的，因而，要徹底根治刑事灰色不裁判的出現(xiàn)，僅有立法上的措施是不夠的，還必須在司法過(guò)程中尋求相關(guān)的途徑。就司法的途徑而言，可以通過(guò)以下方式實(shí)現(xiàn)：
（1）更進(jìn)一步推動(dòng)司法獨(dú)立
江澤民同志在中國(guó)共產(chǎn)黨的十六大報(bào)告中指出，更進(jìn)一步推動(dòng)司法獨(dú)立是中國(guó)共產(chǎn)黨在今后一段時(shí)間的工作任務(wù)③，恰好，司法機(jī)關(guān)受到不當(dāng)干預(yù)正好是刑事灰色不裁判的原因之一，因而，在司法過(guò)程中，通過(guò)物質(zhì)、體制等方面的改革，進(jìn)一步促使司法獨(dú)立。
（2）確立司法的權(quán)威性，減少訴訟風(fēng)險(xiǎn)
在訴訟過(guò)程中，導(dǎo)致司法人員灰色不裁判的原因之一即是為了規(guī)避訴訟風(fēng)險(xiǎn)，針對(duì)這一內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)修正現(xiàn)在的錯(cuò)案追究責(zé)任制，在錯(cuò)案追究責(zé)任制中，除仍保留對(duì)故意徇私枉法、濫用職權(quán)、玩忽職守等重
大過(guò)錯(cuò)的司法人員追究責(zé)任外，將其他的責(zé)任追究?jī)?nèi)容分離出來(lái)，推行法官無(wú)錯(cuò)案的原則。
（3）提高法官素質(zhì)
將法官的素質(zhì)進(jìn)一步提高，使之能主動(dòng)、不斷地追求法律規(guī)范的精神，并且，按照國(guó)家利益、當(dāng)事人利益的平衡觀念去追求訴訟過(guò)程的公平與公正，積極有效地作出裁判。
四、價(jià)值
對(duì)刑事灰色不裁判予以當(dāng)事人進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)的途徑，實(shí)質(zhì)上是對(duì)司法人員、司法機(jī)關(guān)的裁判權(quán)進(jìn)行了限制，要求司法機(jī)關(guān)對(duì)于訴訟過(guò)程中的活動(dòng)與行為，積極地行使裁判權(quán)，一方面，使當(dāng)事人的權(quán)利能在更大程度上被予以多層次、多角度的保護(hù)，另一方面有助于增強(qiáng)司法機(jī)關(guān)的權(quán)威性。
注釋
①樊崇義等主編《刑事訴訟法教程》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年出版，第441頁(yè)。
②武延平主編《中國(guó)刑事訴訟法教程》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年2月出版，第275頁(yè)至278頁(yè)。
③江澤民著《全國(guó)建設(shè)小康社會(huì)開(kāi)創(chuàng)中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)新局面——在中國(guó)共產(chǎn)黨第十六次全國(guó)代表大會(huì)上的報(bào)告》，人民出版社2002年11月出版，貴州人民出版社重印，第36頁(yè)。
參考文獻(xiàn)：
1、（日）谷口安平著《程序正義與訴訟》，王亞新、劉榮軍譯、中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年1月出版；
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