[ 史楠 ]——(2006-9-9) / 已閱14840次
從進(jìn)場費、買斷經(jīng)營權(quán)談?wù)劷K端商業(yè)優(yōu)勢和商業(yè)賄賂
史楠
引言：最近對進(jìn)場費、買斷經(jīng)營權(quán)等等是否構(gòu)成商業(yè)賄賂爭論不休，有工商部門對其作為商業(yè)賄賂進(jìn)行處罰，但同時很多執(zhí)法者又覺得難以把握，筆者在此從經(jīng)濟學(xué)的角度對于產(chǎn)生爭論的最終緣由做個探討，同時也指出我們執(zhí)法和現(xiàn)實之間的矛盾，并簡單提出自己的觀點，希望對工作有所裨益。
從經(jīng)濟學(xué)的角度分析終端商業(yè)優(yōu)勢
經(jīng)濟學(xué)上有一個價值鏈理論，簡單來說就是一件商品要經(jīng)過設(shè)計、原料采集、加工、儲運、銷售等等一系列的環(huán)節(jié)才能最終實現(xiàn)為人們所消費，每一個環(huán)節(jié)都凝結(jié)了一定的價值，這些環(huán)節(jié)環(huán)環(huán)相扣形成了一條價值鏈條，最終到達(dá)消費者手里的價值也就是整個鏈條價值的總和。根據(jù)這一理論，這個鏈條的終端就是直接面向消費者的零售環(huán)節(jié)，終端是否能夠順利實現(xiàn)價值，直接影響了整個價值鏈條的上游環(huán)節(jié)；同時終端環(huán)節(jié)的價值率占整個價值鏈條的比例最高，所以零售環(huán)節(jié)的利潤率高不需要規(guī)模經(jīng)濟也可以生存，而越到上游利潤率相對越低，只能靠規(guī)模經(jīng)濟生存，這也就是為什么零售商向散兵游勇一樣大量存在，而越到上游環(huán)節(jié)廠商越少的原因。因此，在市場營銷的理念中，就有“終端為王”的說法，就是說終端是最終實現(xiàn)價值的領(lǐng)域，終端環(huán)節(jié)是最終決定成敗的關(guān)鍵，占領(lǐng)終端或者順利進(jìn)入終端就意味著成功了一半，并且上游產(chǎn)品越多的行業(yè)對于終端的爭奪也越是激烈。
這些好聽起來似乎跟商業(yè)賄賂沒什么聯(lián)系，但實際上二者有非常緊密的聯(lián)系。商業(yè)賄賂行為本質(zhì)是由于商業(yè)優(yōu)勢的存在導(dǎo)致劣勢一方向優(yōu)勢一方行賄以“買通”優(yōu)勢，所以商業(yè)賄賂行為基本都是上游經(jīng)營者對下游經(jīng)營者行賄，因為下游相對于上游來講是相對的終端地位，也就具有商業(yè)優(yōu)勢，那么推而遠(yuǎn)之，面向終端的行賄行為當(dāng)然是商業(yè)賄賂行為其中一主要部分。（當(dāng)然也會存在供不應(yīng)求時，下游廠商向上游廠商行賄的情形，但原理是一樣的）我們不妨列舉一些案例來歸納一下：藥品供應(yīng)商向醫(yī)院和醫(yī)生行賄是為了占領(lǐng)面向患者的醫(yī)療服務(wù)這個終端；電器設(shè)備供應(yīng)廠商向供電公司行賄是為了占領(lǐng)供電工程建設(shè)這個終端；閥門廠向供水公司行賄是為了占領(lǐng)供水工程這個終端；圖書供應(yīng)商向?qū)W校行賄是為了占領(lǐng)教育圖書供應(yīng)的終端，保險公司向車站等單位行賄是為了占領(lǐng)提供運輸服務(wù)這個終端，天然氣公司向房地產(chǎn)公司行賄是為了占領(lǐng)住戶燃?xì)夤⿷?yīng)這個終端。。。。。。這樣的例子不勝枚舉，我們對這些行為的商業(yè)賄賂性質(zhì)也是形成了共識的，筆者姑且歸納個統(tǒng)一的名稱叫“終端費”，就是為了爭取交易機會向終端環(huán)節(jié)行賄的各種費用。
我們推而廣之：商場進(jìn)場費呢，是商品供應(yīng)商為了占領(lǐng)和進(jìn)入終端向商場給付的利益；買斷經(jīng)營權(quán)包括買斷銷售權(quán)和買斷促銷權(quán)，前者是指酒水供應(yīng)上給付酒店一定的費用，酒店在一定時期內(nèi)只賣這個供應(yīng)商的酒水；后者是指酒水供應(yīng)商給付酒店一定的費用，酒店在一定時期內(nèi)只允許這一供應(yīng)商的促銷員進(jìn)入酒店促銷，說到底也是酒水供應(yīng)商為了占領(lǐng)和進(jìn)入酒店這個終端而給付酒店的利益。但是，最近對進(jìn)場費、買斷費等等是否構(gòu)成商業(yè)賄賂卻爭論不休，為什么呢？
兩種不同性質(zhì)的商業(yè)優(yōu)勢
我們可以看出：前面所舉的案例中的終端單位是：醫(yī)院、學(xué)校、供電、供水、房產(chǎn)公司等等，而后二者的終端是商場和酒店，它們之間有什么不同呢？仔細(xì)的分析我們就會發(fā)現(xiàn)，前者單位都是依法或者國家賦予了獨占地位單位或者在一定區(qū)域內(nèi)具有自然壟斷地位的終端。比如：醫(yī)院（公立）、學(xué)校是社會公益事業(yè)單位，屬于依法具有獨占地位的經(jīng)營者；供水、供電企業(yè)是公用企業(yè)，也是屬于國家依法賦予的獨占經(jīng)營者；在每一個小區(qū)的配套設(shè)施建設(shè)中房地產(chǎn)公司的開發(fā)行為具有不可反復(fù)性，不可能說房地產(chǎn)公司選擇了某一個廠家的管道而由于用戶不同意而拆掉重建，所以房產(chǎn)公司對于每一名住戶而言具有一種天然壟斷地位。為了進(jìn)入這些終端而給付的利益實際上是買通了國家、法律和客觀條件所賦予的一種商業(yè)優(yōu)勢，而這種優(yōu)勢應(yīng)當(dāng)是為了保障社會公共利益和用戶服務(wù)的，而不能被濫用以獲取額外的利益。法律所賦予的商業(yè)優(yōu)勢卻用來當(dāng)作賺錢的資本，這最低限度也違背了商業(yè)道德，違背了公平交易的市場秩序，這就好比國家工作人員利用國家、法律賦予手中的職權(quán)搞錢權(quán)交易一樣，本質(zhì)上構(gòu)成賄賂。但是反過來看商場和酒店，它們在市場中雖然也具有一定的優(yōu)勢，但是所不同的是，它們的優(yōu)勢是在市場競爭中逐步形成的，比如大的商場往往具有十幾年、幾十年的經(jīng)營歷史，規(guī)模逐漸擴大在人們心中也建立的相當(dāng)?shù)男抛u，本是就是一種無可比擬的無形資產(chǎn)，好的酒店在經(jīng)營中也逐步形成了一種外在形象，往往成為財富、地位、尊貴的象征，有著良好的口碑，因此也形成了一個比較固定的顧客群，這種客戶資源也是一種無形資產(chǎn)。這種在市場競爭中形成的商業(yè)優(yōu)勢事實上是一種無形資產(chǎn)，也就是一種資本。從這個意義上講，利用自己爭得的商業(yè)優(yōu)勢來進(jìn)行資本運作，獲取收益符合市場經(jīng)濟的規(guī)律，并沒有違反商業(yè)道德。因此類似于進(jìn)場費、買斷費的各種費用，許多人認(rèn)為是無可厚非的，甚至是天經(jīng)地義的。
歸根結(jié)底，對于商業(yè)優(yōu)勢的資本化是否構(gòu)成商業(yè)賄賂的問題，許多人潛意識中的看法是：如果這種優(yōu)勢是法律賦予或者基于客觀環(huán)境形成的，那么憑借優(yōu)勢作為賺錢的資本就是顯得仗勢欺人，就構(gòu)成索取賄賂；而這種優(yōu)勢是憑自己在市場競爭中爭取的，那么憑借優(yōu)勢賺錢就是無可非議的，就是理所當(dāng)然的。所以，對于后者我們許多人都不認(rèn)為是商業(yè)賄賂，而更加偏向于是雙方的協(xié)議行為，這就是爭議的根本所在。
筆者對此的看法
1、憑借法律賦予或者基于客觀環(huán)境形成的優(yōu)勢作為賺錢的資本構(gòu)成索取賄賂，是另外意義上的“錢權(quán)交易”，構(gòu)成商業(yè)賄賂毋庸置疑；2、類似于進(jìn)場費和買斷費的情況要具體分析。（1）如果這類終端費用是帳外暗中給予或收取的，就構(gòu)成商業(yè)賄賂，因為這說明給付和收取一方具有在給付或收取額外利益的主觀動機，符合賄賂的本質(zhì)涵義；（2）如果都是明示給付和收取（包括協(xié)議或賬目的明示），就要個案認(rèn)定，就是要有給付和排擠了競爭對手的事實、以及二者之間的必然聯(lián)系。舉個例子：如果某供應(yīng)商通過給付商場畸高的進(jìn)場費排擠了某一同類商品供應(yīng)商的事實證據(jù)，可以認(rèn)定是畸高的進(jìn)場費才導(dǎo)致進(jìn)場成功，具有賄賂的性質(zhì)；同理，某酒水供應(yīng)商給付畸高的買斷費并排擠了另一買斷者時，構(gòu)成商業(yè)賄賂。（3）當(dāng)某供應(yīng)商不惜重金，進(jìn)行大面積買斷經(jīng)營權(quán)的時候，已經(jīng)或者將要在相關(guān)市場上造成壟斷經(jīng)營的情況下，也可以認(rèn)定商業(yè)賄賂。比如：某品牌酒水供應(yīng)商，在某區(qū)域市場上花血本買斷各家高級酒店獨家經(jīng)營權(quán)，力圖造成獨占酒水經(jīng)營的局面，這樣就會實質(zhì)性的損害公平競爭的市場秩序，帶來壟斷，可以認(rèn)定。
以上只是筆者的一點個人看法，很不成熟。實際上現(xiàn)存的這種爭議這也體現(xiàn)了我們執(zhí)法過程中與現(xiàn)實的矛盾：法律規(guī)定不能全面地反映現(xiàn)實的變化，法律也沒有明確規(guī)定所有的行為，我們只能根據(jù)法律的宗旨和社會現(xiàn)實狀況來具體把握，畢竟執(zhí)法有合法性和合理性的原則，要合理運用自由裁量權(quán)，才能做到公平公正執(zhí)法。
