[ 王政 ]——(2006-6-30) / 已閱24804次
關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)清算組的法律地位和訴訟主體資格分析
王政 律師
想到企業(yè)破產(chǎn)程序，大家很自然就想到破產(chǎn)企業(yè)清算組的成立和作用問題。這是因為，對企業(yè)破產(chǎn)而言，關(guān)于其債權(quán)或債務(wù)的破產(chǎn)清算無疑是最重要的程序，而完成這一切，又不能不依靠一個組織機構(gòu)來組織實施。考慮到企業(yè)破產(chǎn)的原因（主要是經(jīng)營管理不善）和企業(yè)宣告破產(chǎn)后企業(yè)股東、內(nèi)部管理機構(gòu)、企業(yè)職工、企業(yè)的債權(quán)人、債務(wù)人等相互間利益沖突問題，成立一個代表各方利益的清算機構(gòu)自然而然就被推到了首要位置。按照我國1986年生效實施的《破產(chǎn)法》第二十四條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)。清算組負責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配。清算組可以依法進行必要民事活動”。然而，我們在參與具體的企業(yè)破產(chǎn)清算法律事務(wù)過程中發(fā)現(xiàn)：正是由于類似的法律、法規(guī)或司法解釋規(guī)定得過于原則或模糊，導(dǎo)致社會公眾（包括部分司法人員）對破產(chǎn)企業(yè)清算組的法律地位產(chǎn)生了認識上的偏差和分歧，尤其是在與破產(chǎn)財產(chǎn)相關(guān)的一些訴訟中存在濫用破產(chǎn)企業(yè)清算組之訴訟主體資格情形。
本文試圖從法理和實證角度，對破產(chǎn)企業(yè)清算組的法律地位和訴訟主體資格特做些簡要分析，希望能引起企業(yè)破產(chǎn)事務(wù)參與者們和立法部門的必要重視，以便及早對破產(chǎn)企業(yè)清算組之法律地位和功能明確進行定位，避免大家因認識不統(tǒng)一而產(chǎn)生更多的司法裁判上的混亂不統(tǒng)一狀況。
一、關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)清算組法律地位分析
若要對破產(chǎn)企業(yè)清算組準確進行法律定位，必須對破產(chǎn)企業(yè)清算組成立的特殊時間和條件、特殊職責(zé)或功能、特殊人員組成等方面進行必要的分析。下面就從破產(chǎn)企業(yè)清算組這幾方面的特殊性分別展開敘述。
（一）破產(chǎn)企業(yè)清算組成立的時間和條件具有特殊性。按照我國目前《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，企業(yè)因經(jīng)營管理不善而嚴重資不抵債后可以向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾埰飘a(chǎn)；企業(yè)的債權(quán)人也可以向債務(wù)人所在地的人民法院提起破產(chǎn)清算的償債程序。人民法院在宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)便可成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)�？梢姡c非破產(chǎn)企業(yè)清算組織不同的是，破產(chǎn)企業(yè)清算組成立的時間和條件具有如下特殊性：1、破產(chǎn)企業(yè)清算組是在企業(yè)已經(jīng)嚴重資不抵債進入破產(chǎn)程序后成立的；非破產(chǎn)企業(yè)清算組織是在企業(yè)出現(xiàn)章程規(guī)定的解散事由且在企業(yè)資產(chǎn)足以償還其債務(wù)的前提下成立的。當然，若通過清算程序，發(fā)現(xiàn)企業(yè)已實際資不抵債時，企業(yè)可宣布進入破產(chǎn)清算程序，重新成立清算組織。2、破產(chǎn)企業(yè)清算組是在企業(yè)進入破產(chǎn)宣告階段后成立的；非破產(chǎn)企業(yè)清算組織則由企業(yè)根據(jù)其具體情況可隨時成立。3、破產(chǎn)企業(yè)清算組是由人民法院來組織成立的；非破產(chǎn)企業(yè)清算組織則由企業(yè)的投資人、股東或上級主管部門來組織成立的，一般由企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)或委托中介會計師事務(wù)所進行，清算人員因為業(yè)務(wù)關(guān)系而相互配合，其作為獨立機構(gòu)的特性不像破產(chǎn)企業(yè)清算組那樣明顯。
（二）破產(chǎn)企業(yè)清算組的職責(zé)或功能具有特殊性。依據(jù)《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)清算組的主要職責(zé)是：1、接管破產(chǎn)企業(yè)。向破產(chǎn)企業(yè)原法定代表人及留守人員接收原登記造冊的資產(chǎn)明細表、有形資產(chǎn)清冊，接管所有財產(chǎn)、帳冊、文書檔案、印章、證照和有關(guān)資料。破產(chǎn)宣告前成立企業(yè)監(jiān)管組的，由企業(yè)監(jiān)管組和企業(yè)原法定代表人向清算組進行移交；2、清理破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)，編制財產(chǎn)明細表和資產(chǎn)負債表，編制債權(quán)債務(wù)清冊，組織破產(chǎn)財產(chǎn)的評估、拍賣、變現(xiàn)；3、回收破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人、財產(chǎn)持有人依法行使財產(chǎn)權(quán)利；4、管理、處分破產(chǎn)財產(chǎn)，決定是否履行合同和在清算范圍內(nèi)進行經(jīng)營活動。確認別除權(quán)、抵銷權(quán)、取回權(quán)； 5、進行破產(chǎn)財產(chǎn)的委托評估、拍賣及其他變現(xiàn)工作；6、 依法提出并執(zhí)行破產(chǎn)財產(chǎn)處理和分配方案；7、提交清算報告；8、代表破產(chǎn)企業(yè)參加訴訟和仲裁活動；9、辦理企業(yè)注銷登記等破產(chǎn)終結(jié)事宜；10、完成人民法院依法指定的其他事項。可見，企業(yè)進入破產(chǎn)清算程序后，其對外代表機關(guān)（一般為法定代表人）和內(nèi)部執(zhí)行機關(guān)（一般為董事會、總經(jīng)理和各業(yè)務(wù)科室）依法已不能再繼續(xù)履行企業(yè)正常管理職責(zé)，其代表機關(guān)和執(zhí)行機關(guān)的職責(zé)由清算組接管后代為履行。
（三）破產(chǎn)企業(yè)清算組成員組成具有特殊性。依據(jù)我國《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋，對國有企業(yè)而言，清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。對非國有企業(yè)而言，清算組成員可從律師、會計師、審計師或資產(chǎn)評估師等專業(yè)人員中聘用組成；當然前提條件是該些聘用人員必須經(jīng)審理破產(chǎn)案件的人民法院認可。因為，按照《破產(chǎn)法》的規(guī)定，清算組須對人民法院負責(zé)并且報告工作，而不是對破產(chǎn)企業(yè)股東會或上級主管部門負責(zé)并報告工作。人民法院應(yīng)當及時指導(dǎo)清算組的工作，明確清算組的職權(quán)與責(zé)任，幫助清算組擬訂工作計劃，聽取清算組匯報工作。清算組有損害債權(quán)人利益的行為或者其他違法行為的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請或者依職權(quán)予以糾正。人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請或者依職權(quán)更換不稱職的清算組成員。另外，法律還規(guī)定：破產(chǎn)企業(yè)清算組可以聘任必要的工作人員參與破產(chǎn)清算工作。但我們認為：對這些被聘用的參與具體破產(chǎn)清算事務(wù)的工作人員不屬于也不應(yīng)當屬于破產(chǎn)企業(yè)清算組成員的概念。通過以上介紹，我們不難發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)企業(yè)清算組人員組成具有如下特殊性：1、臨時性，即為完成破產(chǎn)清算目的而臨時招集人員組成；2、專業(yè)性，即一般要求清算組成員熟悉破產(chǎn)程序和破產(chǎn)業(yè)務(wù)；3、確定性，即人員組成具體名單最終由人民法院確定；4、無利益關(guān)聯(lián)性，即要求清算組成員不能由破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)部股東、管理人員或與破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)分配存在重大利益關(guān)聯(lián)的人員擔(dān)任；5、可變換性，即由人民法院根據(jù)具體情形更換清算組成員，尤其是涉及清算組成員不稱職或有瀆職行為時。
通過以上對破產(chǎn)企業(yè)清算組成立的時間和條件、功能或職責(zé)、成員組成等方面的分析，對破產(chǎn)企業(yè)清算組的法律地位我們可以作出如下結(jié)論性意見：1、破產(chǎn)企業(yè)清算組是在特殊情況下為終結(jié)破產(chǎn)企業(yè)法人資格之目的而依法成立的機構(gòu)，其本身無獨立財產(chǎn)，其法律人格應(yīng)附屬于破產(chǎn)企業(yè)本身。2、從破產(chǎn)企業(yè)所涉及的外部債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系看，破產(chǎn)企業(yè)清算組是代表破產(chǎn)企業(yè)對外進行意思表示的表意機關(guān)或代表機關(guān)。3、從破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)部組織和管理角度看，破產(chǎn)企業(yè)清算組是在人民法院指導(dǎo)下對內(nèi)管理破產(chǎn)企業(yè)并執(zhí)行清算義務(wù)的執(zhí)行機關(guān)。4、破產(chǎn)企業(yè)清算組作為破產(chǎn)企業(yè)清算義務(wù)人，其具體功能或職責(zé)完全由法律來規(guī)定，所以其在法律上具備怎樣的權(quán)限和主體地位也是法定的，不存在自由約定的問題。
二、關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)清算組訴訟主體資格分析
按照我國《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定，公民、法人或其他組織可以作為訴訟主體參加訴訟。司法實踐中，我們發(fā)現(xiàn)不少地方法院在涉及破產(chǎn)企業(yè)的訴訟中，直接把破產(chǎn)企業(yè)清算組列為訴訟當事人。甚至，破產(chǎn)企業(yè)的法人資格被終止后，個別人員或組織機構(gòu)仍以破產(chǎn)企業(yè)清算組名義任意參加訴訟。很顯然，法律的理論和法律的實踐再次出現(xiàn)了如下矛盾和沖突。
（一）《破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定：企業(yè)進入破產(chǎn)宣告程序后由清算組接管破產(chǎn)企業(yè)；人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)后，應(yīng)通知破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人向清算組清償債務(wù)或交付財產(chǎn)；清算組可以依法進行必要民事活動；等等。正是基于類似上述法律依據(jù)，所以，在破產(chǎn)清算的法律實踐中，在不少地方，破產(chǎn)企業(yè)清算組擁有公章，直接以自己作為獨立機構(gòu)的名義向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人催收債務(wù)、對外簽訂讓破產(chǎn)企業(yè)承擔(dān)法律義務(wù)的合同、向破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人分配財產(chǎn)或提起有關(guān)民事訴訟等。很顯然，這等于將破產(chǎn)企業(yè)清算組的法律地位或主體資格放到了與破產(chǎn)企業(yè)的法律地位或主體資格相等同的位置；而且，從形式上看，破產(chǎn)企業(yè)清算組作為一個獨立機構(gòu)或組織在主體資格方面已完全替代了破產(chǎn)企業(yè)本身。
（二）從法理上講，企業(yè)進入破產(chǎn)宣告程序且破產(chǎn)企業(yè)清算組成立后，破產(chǎn)企業(yè)的法人資格在清算結(jié)束前并沒有終止或消滅，甚至經(jīng)人民法院或清算組同意其仍可繼續(xù)進行必要的生產(chǎn)經(jīng)營活動。也就是說，企業(yè)進入破產(chǎn)程序后，在其法人資格消滅前，其仍享有一定的民事權(quán)利能力和行為能力。盡管破產(chǎn)企業(yè)法人的代表機關(guān)和執(zhí)行機關(guān)是破產(chǎn)企業(yè)清算組，但清算組從事民事活動（如催收債權(quán)或承認債務(wù)）所產(chǎn)生的法律效果卻由破產(chǎn)企業(yè)來承擔(dān)。這時的清算組行使的職能有些類似于企業(yè)破產(chǎn)前的法定代表人或董事會等企業(yè)內(nèi)部機構(gòu)行使的職能。在企業(yè)破產(chǎn)前，企業(yè)法定代表人或董事會等機構(gòu)從事對企業(yè)債權(quán)進行清收、對企業(yè)債務(wù)進行確認、對外簽訂合同等民事行為肯定要以企業(yè)的名義進行，那么在企業(yè)進入破產(chǎn)程序后，清算組從事上述行為為什么就可以不以破產(chǎn)企業(yè)的名義進行呢？而且法律本身從沒有關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)清算組可以進行代表訴訟的直接明文規(guī)定。我們認為：即便是有此規(guī)定，恐怕也不符合代表訴訟的條件。因為破產(chǎn)企業(yè)清算組從事民事活動或提起訴訟不應(yīng)當是為了清算組自身的直接或間接利益受到損害而為之，而只能是為完成破產(chǎn)清算事宜為之。另，對非破產(chǎn)清算而言，在企業(yè)主體資格被注銷前，企業(yè)所從事任何民事活動仍以企業(yè)自身的名義進行，不會以企業(yè)內(nèi)部清算組織或某個機構(gòu)的名義進行。
（三）從訴訟法角度講，目前在我國可以作為訴訟主體的當事人包括公民、法人或其他組織。破產(chǎn)企業(yè)清算組若作為訴訟主體參加訴訟肯定不屬于法人訴訟，也不應(yīng)當屬于法律規(guī)定的“其他組織”參加訴訟的范疇。因為，按照訴訟法相關(guān)司法解釋，作為訴訟主體的“其他組織”是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括：１、依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；２、依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；３、依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；４、經(jīng)民政部門核準登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體；５、法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)；６、中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu)；７、中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu)；８、經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)；９、符合本條規(guī)定條件的其他組織。很顯然，破產(chǎn)企業(yè)清算盡管有相應(yīng)的人員組成，但卻沒有獨立的財產(chǎn)，無法以自身能力對外承擔(dān)法律上的財產(chǎn)責(zé)任。所以，破產(chǎn)企業(yè)清算組也不應(yīng)被理解為法律認可的其他組織。按照民法上權(quán)利能力、行為能力和責(zé)任能力相統(tǒng)一的理論，對于不具備民事法律責(zé)任承擔(dān)能力的組織或機構(gòu)，法律也不應(yīng)認可其對外民事權(quán)利能力（指該組織或機構(gòu)的對外主體資格能力）。當然，我們?nèi)粲斜匾x予破產(chǎn)企業(yè)清算組在訴訟主體方面的法律地位，可以通過完善代表訴訟制度來解決。
綜上分析，我們認為：破產(chǎn)企業(yè)清算組不應(yīng)是一個離開破產(chǎn)企業(yè)而獨立存在的組織或機構(gòu)，它屬于破產(chǎn)企業(yè)內(nèi)部的特殊表意機關(guān)（代表機關(guān)）和執(zhí)行機關(guān)。破產(chǎn)企業(yè)清算組成員若在破產(chǎn)清算過程中瀆職違法有損害破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人利益、破產(chǎn)企業(yè)職工利益、國家利益或破產(chǎn)企業(yè)股東利益等行為，所產(chǎn)生的法律責(zé)任應(yīng)當由清算組成員個人承擔(dān)。破產(chǎn)企業(yè)清算組沒有屬于自己的財產(chǎn)，在破產(chǎn)清算過程中，對外不應(yīng)具有民事主體法律資格，若需對外簽約或訴訟，不能以自己名義而應(yīng)當以被清算的破產(chǎn)企業(yè)名義組織實施進行。而且在破產(chǎn)企業(yè)法人資格消滅后， 破產(chǎn)企業(yè)清算組必須解散，任何人或組織更不得再以破產(chǎn)企業(yè)或清算組名義進行民事活動。破產(chǎn)程序終結(jié)后若仍有可以追收的破產(chǎn)財產(chǎn)、追加分配等善后事宜需要處理的，一律由審理破產(chǎn)案件的人民法院或破產(chǎn)企業(yè)所在地的人民政府負責(zé)，相關(guān)當事人（包括原破產(chǎn)企業(yè)股東、債權(quán)人和債務(wù)人、清算組成員等）仍有提供協(xié)助處理的義務(wù)。以上為筆者管窺之見，歡迎大家批評指正！
2006-6-30
（作者簡介：王政，系中企國盛律師事務(wù)所合伙律師，現(xiàn)為北京市律師協(xié)會公司專業(yè)委員會委員，主要從事公司證券、房地產(chǎn)和民刑訴訟等方面的法律業(yè)務(wù)，具有多年律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗）。
