[ 艾陽 ]——(2006-5-22) / 已閱34863次
依修訂后的我國婚姻法，違反夫妻忠實義務的行為有兩種：
3 重婚，是指夫妻一方與“第三者”登記結(jié)婚或以夫
妻名義同居生活的違法行為。重婚的主觀要件是故意，客觀要件是兩個婚姻關(guān)系重疊在一起。重婚違反了一夫一妻原則，嚴重侵害了配偶另一方的忠實請求權(quán)，構(gòu)成重婚罪的應負刑事責任。
2、有配偶者與他人同居。是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。
對于配偶一方違反夫妻忠實義務的侵權(quán)行為，我國婚姻法明確規(guī)定了受害方的救濟措施：
第一，請求離婚。根據(jù)我國《婚姻法》第32條的規(guī)定，配偶一方重婚或與他人同居，是法院裁判準予離婚的法定理由，受害方可請求離婚。
第二，離婚時請求損害賠償。根據(jù)我國《婚姻法》第46條的規(guī)定，因配偶一方重婚或與他人同居而導致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。
依據(jù)新婚姻法，對違反忠實義務適用離婚損害賠償?shù)囊ǎ?．配偶一方有重婚或與他人同居的行為。2．因不忠行為導致判決離婚。損害賠償只能在離婚時請求，在婚姻關(guān)系存續(xù)中不允許請求。3．受害方受到損害。損害包括財產(chǎn)損害和精神損害兩種。精神損害是指由于過錯方的不忠行為而給受害人造成的精神創(chuàng)傷和精神痛苦，如受害人感到悲憤、羞辱、沮喪、不安、受人譏諷嘲笑等感情痛苦。筆者以為這種精神損害根據(jù)中國國情和社會常識即可判斷，無需受害人負舉證責任，即只要過錯方有違反忠實義務的行為，法律就推定精神損害的存在，這樣才符合立法懲罰婚姻過錯方的目的。4．請求人無過錯，即如果請求人也有違反忠實義務的行為，則雙方都沒有損害賠償請求權(quán)。
四、對我國當前立法的一點看法
（一）、通奸應納入法律規(guī)制范疇。
而通奸則是指有配偶的一方秘密與配偶以外的其他人發(fā)生性關(guān)系的行為。雖然有些人的通奸行為在一定范圍內(nèi)被人知曉，但這種知曉是出于當事人意愿之外的知曉，它在本質(zhì)上是不公開的，是不愿被他人知曉的。通奸與重婚、有配偶者與他人同居的根本區(qū)別就在于它是隱秘的、一般不為他人所知曉的、不惜求夫妻名分和配偶權(quán)利義務。而它在侵害配偶權(quán)方面與離婚損害賠償所列舉的四種過錯并沒有什么本質(zhì)的區(qū)別，特別是長期的通奸和與多人通奸行為，給配偶另一方所造成的損害在某些程度上并不亞于重婚和同居，而且它也可以成為離婚的直接理由。通奸行為不僅侵犯了配偶另一方的配偶權(quán)，特別是通奸行為被公開以后，會使配偶另一方在社會中所獲得的社會評價大大降低，而且還可以造成配偶另一方財產(chǎn)損失和精神損害。由于通奸的隱秘性，通奸者一般不會張揚地給另一方大量的生活費用和生活、生產(chǎn)物資，因而它在財產(chǎn)上給配偶造成的損失相對較小，但因其是隱秘行為，具有較強的欺騙性，其對另一方在精神上的打擊更強烈、更突出，造成的精神損害更為嚴重。通奸與重婚、有配偶者與他人同居的本質(zhì)區(qū)別在于后兩者是公開行為，而前者是隱秘行為，這一點與偷竊和搶劫的區(qū)別非常類似。若因為是隱秘行為就可以免除賠償責任，那么偷竊行為似乎也可以免除刑事責任，這在理論上和實踐上都是站不住腳的。
因此，筆者認為，應盡快將重婚行為納為婚姻法離婚損害賠償?shù)囊?guī)制范圍之內(nèi)。有學者指出，對違背忠實原則的其他過錯行為引起婚姻家庭破裂的，應當靈活適用法律和道德手段進行調(diào)整，對重大的、情節(jié)和影響嚴重的其他過錯行為，也應適用離婚過錯賠償制度，使忠實原則向離婚損害賠償制度適當滲透，以體現(xiàn)法律的公平性，體現(xiàn)裁判的公正性。對于通奸造成離婚的，無過錯方有權(quán)提起離婚損害賠償請求，并在處理上應與重婚、有配偶者與他人同居一樣，依照實際造成的后果判決通奸一方予以賠償。
（二）、法律不能懲罰花花公子。
在北京天則經(jīng)濟研究所的雙周學術(shù)討論會上，北京大學經(jīng)濟研究所教授姚洋先生從經(jīng)濟學功能分析的角度提出：法律懲罰婚外情，并不能有效地增加有質(zhì)量的婚姻。最終懲罰的是正人君子。姚洋把發(fā)生婚外情的人群大體劃分為花花公子和正人君子，由于二者價值觀存在差異，用統(tǒng)計學的方法分析得出，在我國目前離婚成本（包括經(jīng)濟及社會壓力）比較高的情況下，如果法律對婚外情作出懲罰，那么花花公子可能會放棄離婚，而正人君子總會在感情破裂時選擇離婚，那么，婚外情市場將出現(xiàn)逆向選擇，最終法律懲罰的只有正人君子，而正人君子正是法律不應該懲罰的對象。
在筆者看來，不論花花公子還是正人君子，有婚外情或者有第三者都為法律所不容許，但是兩者相較起來，法律更應該處罰花花公子。而依據(jù)目前的法律規(guī)定，筆者在此把姚教授的觀點稍作發(fā)揚。據(jù)最高院的司法解，法律僅對不以夫妻名義，長期穩(wěn)定的婚外情實施懲罰。如果把從事婚外情的分為兩類，正人君子因為婚姻關(guān)系不睦，而且當前離婚成本較高，所以他所要尋求是一種感情的寄托、婚姻的替代品，恰恰就是法律所要懲罰的這種或者事實婚姻。而花花公子則不然，他所要尋求的是剌激與新奇，其進行的持續(xù)性的“一夜情”，這恰恰又是法律最應該規(guī)制確沒有規(guī)制的，法律最終懲罰只是正人君子。
所以進一步完善和豐富有關(guān)離婚損害賠償?shù)囊?guī)定，不在將“有配偶者與他人同居”限定于“不以夫妻名義，持續(xù)穩(wěn)定地同居”，有利于進一步打擊不正之風。
（三）、違反夫妻忠實義務，可以直接提起要求排除妨礙和侵權(quán)賠償之訴。
我國現(xiàn)行對忠實義務的違反及對配偶權(quán)的侵害，以離婚損害賠償責任來體現(xiàn)。但是提起離婚損害賠償，有嚴格的限制和要求，從前文的論述可以看出，離婚損害賠償僅能在離婚時提出。
筆者理解這種做法欠妥當，不利于保護婚姻關(guān)系的穩(wěn)定。
2 從前文的論述中可以看出，從配偶中派生出來的夫
妻忠實義務包含了權(quán)利和義務的雙重屬性。就權(quán)利而言，為夫妻忠實請求權(quán)這一身份權(quán)；就義務而言為夫妻忠實義務這一法定義務。對夫妻忠實義務的違反，構(gòu)成了對對方配偶權(quán)的侵害，也違反了自身的法定義務。侵犯對方的配偶權(quán)，應當承擔侵權(quán)賠償責任，可以提起侵權(quán)損害賠償之訴。同時，法定義務要求有國家公信力的保障，例如警察負有的保護公民財產(chǎn)和人身安全的義務，如果其不履行且導致了公民的合法權(quán)益被損害，那么公民有權(quán)提起訴訟并獲得損害賠償。
但我國現(xiàn)行最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國
婚姻法》若干問題解釋（一）第三條規(guī)定，“當事人僅以婚姻法第四條（筆者注：即夫妻互負忠實義務。）為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴”卻又將違反夫妻忠實義務的行為拒之于提起訴訟的大門之外，筆者認為做法有待商榷。
4 對于違反忠實義務，《婚姻法》僅規(guī)定了離婚損害
賠償制度。而在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，受害配偶方卻沒有任何請求權(quán)。只能在離婚時，方能提起離婚及離婚損害賠償。然而當前我國離婚成本較高的情況下，許多夫妻為了各種原因，諸如孩子的成長問題、世俗的眼光問題、傳統(tǒng)“三從四德”觀念的作祟,許多婚姻一再將就，雖然出現(xiàn)了問題但并沒有走到離婚這一步。他們的合法權(quán)益如何得到保護呢？就筆者理解，應該尋求一條更好的婚內(nèi)保護夫妻一方配偶權(quán)的道路。我國《民法通則》的第120條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失�！痹摋l文規(guī)定的是人身權(quán)侵害的救濟措施，筆者認為，可以對可對本條作擴張理解，其他人身權(quán)受到侵害也應適用。因此，夫妻一方的配偶權(quán)受到侵害，受害方也應有權(quán)請求法院判令不忠配偶方和“第三者”停止侵害、賠禮道歉、賠償損失。
6 將違反夫妻忠實義務的賠償責任，狹義地局限于離
婚損害賠償責任。二者并不完全相同。對夫妻忠實義務的違反，即構(gòu)成對夫妻配偶權(quán)的侵害，是為侵權(quán)賠償責任，發(fā)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間。而離婚損害賠償責任，發(fā)生在婚姻關(guān)系破裂之后，過錯方所承擔的賠償責任。即使法院判決不準離婚時，《婚姻法》第46條規(guī)定的4種過錯的侵權(quán)行為，即重婚、有配偶者與他人同居的、家庭暴力、遺棄、虐待家庭成員的過錯仍客觀存在。不僅給家人帶來肉體和精神上的傷害，而且那種情感上的傷害甚至要比來自家庭外部的更加嚴重。應該允許請求婚姻內(nèi)賠償。更何況很多情況下，無過錯方希望結(jié)束的是對方的過錯行為，而不是婚姻關(guān)系�；橐鲫P(guān)系是民事關(guān)系中的一種，夫妻之間的民事關(guān)系不應受婚姻關(guān)系的妨礙。只要造成損害，按照民法損賠相抵的原則，有損害就應該進行賠償，損害多少就應該賠償多少。如果按照第46條去做，無過錯方要么繼續(xù)忍受對方的過錯，要么只能離婚。不離婚，這4種過錯造成的損害，就得不到賠償。無論怎樣都是受到傷害，被侵犯的權(quán)利得不到救濟，過錯方的行為也得不到遏制。這顯然不符合法律的公平和正義。
配偶權(quán)，是夫妻間的身份權(quán)，是一項十分重要的權(quán)利它不僅規(guī)定了夫妻間的權(quán)利義務，規(guī)范、約束著夫妻的行為，全面反映了婚姻生活的內(nèi)在本質(zhì)要求，而且還保障著婚姻生活的健康發(fā)展以及婚姻生活的安全、和諧、幸福。正是由于配偶權(quán)在調(diào)整婚姻家庭生活中發(fā)揮著其他民事權(quán)利所不能替代的作用，世界上許多國家的法律都采用不同的形式分別規(guī)定了配偶權(quán)。我國正式出臺法律規(guī)定配偶權(quán)，并闡明其內(nèi)容勢在必行。
以上即為筆者對配偶權(quán)及夫妻忠實義務的一點拙見，不知當否，有待大家商榷；同時多有引用，實見笑于大方之家了。
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