[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱12359次
律師如何為變?cè)熵泿抛镛q護(hù)
如何為變?cè)熵泿抛锏姆缸锵右扇诉M(jìn)行有效辯護(hù)?我們認(rèn)為至少應(yīng)該掌握關(guān)于本犯罪的以下基本的法律規(guī)定和司法解釋。在此基礎(chǔ)上,北京刑事辯護(hù)律師團(tuán)根據(jù)犯罪嫌疑人的具體涉案事實(shí),進(jìn)行有針對(duì)性的分析和論證,提出具體的辯護(hù)方案。由一個(gè)強(qiáng)有力的辯護(hù)律師或者辯護(hù)律師團(tuán)進(jìn)行辯護(hù),將最大可能地維護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)益。
刑事辯護(hù)是一個(gè)艱苦的工作,往往涉及到艱難的調(diào)查取證工作,然后根據(jù)調(diào)查取證的結(jié)果,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。
要最大限度維護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)益,不僅僅需要嫻熟的掌握我國(guó)對(duì)于該種犯罪的法律規(guī)定和最高法院的司法解釋,知道刑事法律關(guān)于罪與非罪、此罪與彼罪的規(guī)定;還需要縝密的思維能力,把握犯罪嫌疑人的實(shí)際案情,再把實(shí)際案情與國(guó)家法律的規(guī)定相互結(jié)合,盡量找出犯罪嫌疑人的行為與刑法規(guī)定之間存在的本質(zhì)上的不同之處,以達(dá)到避免司法機(jī)關(guān)據(jù)此對(duì)犯罪嫌疑人定罪的目的。如果犯罪嫌疑人確實(shí)已經(jīng)無任何疑義地構(gòu)成了某種犯罪,那么律師的職責(zé)就轉(zhuǎn)化為盡量為犯罪嫌疑人找到減輕處罰的法律根據(jù)和事實(shí)理由?傊,刑事辯護(hù)律師的工作任務(wù)就是根據(jù)我國(guó)法律法規(guī)的規(guī)定,盡量為犯罪嫌疑人提供有效的辯護(hù)。
有時(shí),有些刑事案件特別疑難,涉及到的法律關(guān)系特別復(fù)雜,我們北京刑事辯護(hù)律師團(tuán)還聘請(qǐng)法學(xué)教授、研究員等專家,針對(duì)這類極其疑難的刑事案件進(jìn)行法律專家論證,出具權(quán)威的《法律專家意見書》,為您的親友提供無罪、罪輕或者減輕、免除刑事責(zé)任的有利辯護(hù)意見。
有關(guān)變?cè)熵泿抛锏姆煞ㄒ?guī)和司法解釋如下:
[釋義]:
本罪是指以挖補(bǔ)、剪貼、拼接等手法變?cè)烊嗣駧呕蛲鈬?guó)有效貨幣數(shù)額較大的行為。
一般來講,廣義的偽造人民幣是包含變?cè)烊嗣駧诺男袨椋驗(yàn)榫捅举|(zhì)而言,經(jīng)過變?cè)斓娜嗣駧乓巡辉偈瞧鸪醯娜嗣駧。因此,我?guó)刑法原第一百二十二條只對(duì)偽造國(guó)家貨幣的犯罪行為作了處罰規(guī)定,對(duì)變?cè)熵泿诺男袨闆]有作為一個(gè)獨(dú)立的罪名予以明確的規(guī)定。對(duì)實(shí)際發(fā)生的變?cè)烊嗣駧诺男袨橐彩亲鳛閭卧熵泿抛锾幚淼?紤]到變?cè)熵泿排c偽造貨幣的行為在行為特點(diǎn)、社會(huì)危害等方面存在著差異,這次修改刑法將變?cè)熵泿抛镒鳛橐粋(gè)獨(dú)立的罪名加以規(guī)定。
[刑法條文]:
第一百七十三條 變?cè)熵泿牛瑪?shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。
[相關(guān)司法解釋]:
最高人民法院《關(guān)于審理偽造貨幣等案件具體應(yīng)用法律的若于問題的解釋》
第六條 變?cè)熵泿诺目偯骖~在二千元以上不滿三萬(wàn)元的,屬于“數(shù)額較大”;總面額在三萬(wàn)元以上的,屬于“數(shù)額巨大”,依照刑法第一百七十三條的規(guī)定定罪處罰。
第七條 本解釋所稱“貨幣”是指可在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。
貨幣面額應(yīng)當(dāng)以人民幣計(jì)算,其他幣種以案發(fā)時(shí)國(guó)家外匯管理機(jī)關(guān)公布的外匯牌價(jià)折算成人民幣。
《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》2001.5:
二十、變?cè)熵泿虐?刑法第173條)
變?cè)熵泿,總面額在二千元以上的,應(yīng)予追訴。
[說明]:
一、構(gòu)成變?cè)熵泿抛飸?yīng)當(dāng)具備以下條件:
(一)行為人必須具有變?cè)熵泿诺男袨椤W冊(cè)熵泿诺男袨楸憩F(xiàn)為剪貼、挖補(bǔ)、揭層、涂改等各種不同方式。不論行為人以其中何種方式變?cè)熵泿,都可?gòu)成本罪。變?cè)熵泿诺男袨榕c偽造貨幣的行為是不同的,變?cè)熵泿诺男袨槭窃谪泿诺幕A(chǔ)上進(jìn)行的加工處理,以增加原貨幣的面值,偽造貨幣的行為則不是對(duì)貨幣進(jìn)行加工處理,而是將非貨幣的一些物質(zhì)經(jīng)過加工后偽造成為貨幣,有的偽造貨幣的行為要利用貨幣,如采用彩色復(fù)印機(jī)偽造貨幣的。變?cè)斓呢泿旁谀撤N程度上有原貨幣的成分,如原貨幣的紙張、金屬防偽線、油墨等。偽造的貨幣則不具有原貨幣的成分。
(二)行為人在主觀上具有非法牟利的目的,即本罪的行為人在主觀上是故意的。如果行為人不具有非法牟利的目的,如有的出于好奇等原因?qū)ω泿胚M(jìn)行了涂改,改變了貨幣的金額,但并未進(jìn)行使用,且不具有使用的意圖,不能構(gòu)成本罪。
(三)行為人變?cè)熵泿诺臄?shù)額要達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn),即“數(shù)額較大”。這里所說的“數(shù)額較大”,是構(gòu)成本罪的要件之一。變?cè)熵泿诺臄?shù)額是衡量該行為社會(huì)危害性的主要標(biāo)準(zhǔn)。一般來說變?cè)熵泿诺臄?shù)額小,其社會(huì)危害性也比較小,變?cè)熵泿诺臄?shù)額大,社會(huì)危害性也大。本條以“數(shù)額較大”作為構(gòu)成犯罪的條件。同時(shí)還對(duì)變?cè)熵泿艛?shù)額巨大的,規(guī)定了較重處罰。本條所規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”的具體數(shù)額和標(biāo)準(zhǔn),需要由司法機(jī)關(guān)根據(jù)具體案件情況進(jìn)行裁量,也可以由最高人民法院、最高人民檢察院根據(jù)司法實(shí)踐的需要,并總結(jié)處理這類案件的經(jīng)驗(yàn)作出具體的規(guī)定。行為人變?cè)熵泿诺臄?shù)額不大的,如剪貼了幾張小面額的人民幣等,不構(gòu)成犯罪,可以由公安機(jī)關(guān)處十五日以下拘留、五千元以下罰款。
根據(jù)本條規(guī)定,行為人變?cè)熵泿,?shù)額較大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或單處一萬(wàn)元以上五萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。
本條對(duì)變?cè)熵泿抛镆?guī)定了較之偽造貨幣罪較輕的刑罰,主要是考慮這類犯罪由于受到行為方式的限制,在一般情況下變?cè)斓呢泿诺臄?shù)額要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于偽造貨幣的數(shù)額,而且變?cè)熵泿诺姆缸锸窃谪泿诺幕A(chǔ)上進(jìn)行加工處理,犯罪分子還需要先投入一部分真的貨幣才能進(jìn)行這種犯罪活動(dòng),從這個(gè)角度上講,這類犯罪所能牟取的非法利益也要相對(duì)小于偽造貨幣的犯罪,而偽造貨幣的犯罪有的則是成批、大量的生產(chǎn)“貨幣”,對(duì)國(guó)家的金融秩序的危害要比變?cè)熵泿艊?yán)重,為了體現(xiàn)區(qū)別對(duì)待、罪刑相適應(yīng)的原則,本決定對(duì)變?cè)熵泿诺姆缸锖蛡卧熵泿诺姆缸镆?guī)定了不同的刑罰。
二、本罪主體是一般主體。侵犯的客體是國(guó)家貨幣金融管理秩序。變?cè)觳煌趥卧欤冊(cè)焓且哉尕泿艦榛A(chǔ)加以挖補(bǔ)、剪貼、拼接,偽造 則是以假材料非法仿制真幣。本罪的設(shè)立把變?cè)熵泿诺男袨閺膫卧熵泿诺男袨橹歇?dú)立出來,把兩種犯罪明顯區(qū)別開來。
三、本罪最高刑為10年以下,而偽造貨幣罪最高刑為死刑,因此正確區(qū)分兩罪十分重要。區(qū)別點(diǎn)為:
(一)“變?cè)臁,是在原貨幣基礎(chǔ)上加工處理使其虛假增值,“偽造”則系無中生有,將非貨幣物質(zhì)加工為貨幣。
(二)變?cè)旌蟮呢泿,有原幣成份;偽造的則沒有,或完全改變形態(tài),如將真實(shí)金屬幣融化鑄為面值更大的貨幣;
(三)變?cè)旒賻乓话阋度朐瓗懦杀,?shù)量也不很大,而偽造則可以大量進(jìn)行,危害更大,因此處刑不同。
作者簡(jiǎn)介:
1、本文作者唐律師系北京知名刑事辯護(hù)律師,中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)碩士。多年來為全國(guó)各地大量犯罪嫌疑人提供了積極有效的辯護(hù)。不少犯罪嫌疑人經(jīng)辯護(hù)后,減輕了刑事責(zé)任。聯(lián)系電話:13366687472(北京)。
2、作者唐律師在從事刑事辯護(hù)的實(shí)踐工作的同時(shí),積極進(jìn)行法律業(yè)務(wù)理論研究,近年來撰寫了一系列學(xué)術(shù)著作或文章:編寫《刑事辯護(hù)法律理論與律師實(shí)務(wù)》,知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社出版;碩士畢業(yè)論文《共同侵權(quán)十論》被最高人民法院黃松有副院長(zhǎng)主編的《民事審判指導(dǎo)與參考》收錄(法律出版社2004年8月出版);編著《企業(yè)并購(gòu)法律實(shí)務(wù)——企業(yè)資本運(yùn)作法律實(shí)務(wù)叢書》(2005年1月群眾出版社出版,副主編);編著《股票發(fā)行與上市法律實(shí)務(wù)——企業(yè)資本運(yùn)作法律實(shí)務(wù)叢書》(2005年1月群眾出版社出版,參編);編著《互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)問題研究》(2003年11月中國(guó)人民大學(xué)出版社出版,參編);編著《人身?yè)p害賠償案件的法律適用》(2004年1月中國(guó)法制出版社出版,參編);應(yīng)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社的邀請(qǐng),參與該社高等學(xué)校教材《法律基礎(chǔ)》的編寫工作(知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社,2005年1月出版,參編);先后在國(guó)內(nèi)權(quán)威的《法學(xué)研究》等學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表過論文多篇。