[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱20862次
新公司法：公司的章程
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
一、公司章程的概念和性質(zhì)
公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和公司經(jīng)營行為的自治規(guī)則。公司章程是關(guān)于公司的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系和開展公司業(yè)務(wù)活動的基本規(guī)則和依據(jù)。設(shè)立公司必須依法制定公司章程，章程是公司設(shè)立的最主要條件和最重要的文件。它不僅是規(guī)范股東之間及公司內(nèi)部關(guān)系的準(zhǔn)繩，而且也是規(guī)范公司與第三人的關(guān)系的依據(jù)，工商管理機(jī)關(guān)也可根據(jù)依法登記的公司章程來對公司進(jìn)行監(jiān)督管理。所以公司章程不僅是公司的自治法規(guī)，而且是國家管理公司的重要依據(jù)。
關(guān)于公司章程的性質(zhì)，主要有兩種不同的觀點(diǎn)，即契約說與自治法說。契約說認(rèn)為，章程的制定是基于發(fā)起人的共同意思，而且章程制定后即對發(fā)起人產(chǎn)生約束力，因此具有契約的性質(zhì)，公司章程本質(zhì)上屬于公司股東或投資者簽署的合同。這種觀點(diǎn)主要流行于英美法系國家。契約說雖然解釋了公司章程與合同形式上的相似，但卻沒有看到二者實(shí)質(zhì)上的不同。合同效力具有相對性，即合同僅對合同當(dāng)事人具有約束力，對合同以外的其他人并無約束力。而公司章程卻包含了對未來公司的約束；對公司未來股東的約束；以及對公司交易相對人的約束等，這充分說明了二者本質(zhì)上屬于完全不同的兩個概念。自治法說認(rèn)為，章程不僅約束章程的制訂者，而且也約束公司機(jī)關(guān)及后來新加入公司的股東，因此，章程具有自治法規(guī)的性質(zhì)。這種觀點(diǎn)主要流行于以德國和日本為代表的大陸法系國家。目前我國理論界與實(shí)務(wù)界通說認(rèn)為公司章程是公司的“自律性”規(guī)范，是具有公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。
二、公司章程的制定、修改和內(nèi)容
（一）章程的制定與修改
章程作為公司設(shè)立時必備的法律文件，其制定主體和程序會因公司的種類不同而有所區(qū)別，有限責(zé)任公司章程的制定與股份公司章程的制定不同，采取發(fā)起設(shè)立的股份公司章程的制定與采取募集設(shè)立的股份公司章程的制定也有所不同。
公司章程作為公司必備的重要文件，法律對其設(shè)有嚴(yán)格的要求。章程屬于要式文件，必須采用書面形式，并且必須經(jīng)過登記。根據(jù)公司法第三十條、第九十三條的規(guī)定，公司章程是申請公司設(shè)立登記必須報(bào)送的重要文件之一。同時公司章程修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記。登記程序的設(shè)定是保證章程內(nèi)容合法和相對穩(wěn)定的措施之一。
公司法第二十三條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備的條件之一即是股東共同制定公司章程。此處的“股東”實(shí)際上應(yīng)理解為公司發(fā)起人，因?yàn)橹挥性诠境闪⒅�，才有股東之稱謂，而公司章程制定之時，公司尚未成立，股東之稱根本無從談起。“共同制定”要求章程必須反映全體發(fā)起人的意志，經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，由全體發(fā)起人在公司章程上簽名蓋章。公司法修訂后，對一人公司進(jìn)行了明確認(rèn)可，公司法第六十一條也對一人有限公司的章程制定予以了明確：“一人有限責(zé)任公司章程由股東制定”。可見，一人有限公司的章程制定與一般有限責(zé)任公司的章程制定并沒有本質(zhì)上的區(qū)別，即章程都必須反映發(fā)起人的意志，并由股東簽名蓋章。但國有獨(dú)資公司作為一種特殊類型的有限責(zé)任公司，其章程的制定也具有特殊性。我國公司法第六十六條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)”，除此之外的任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體均無權(quán)制定國有獨(dú)資公司的章程。
采取發(fā)起方式設(shè)立的股份公司，由于其成立之后并不向社會公眾開放，所以其股東仍然只限于發(fā)起人，發(fā)起人制定的公司章程將會反映公司全體股東的意志。在這點(diǎn)上，發(fā)起設(shè)立的股份公司章程與有限責(zé)任公司章程具有更大的相似性，即章程也必須由發(fā)起人簽訂，必須反映全體發(fā)起人的意志，由全體發(fā)起人簽名蓋章表示接收和認(rèn)可，才能向公司登記機(jī)關(guān)提交。
對于募集設(shè)立的股份公司而言，由于其具有很強(qiáng)的社會性，公司股東并不限于公司發(fā)起人，還有很多認(rèn)購人，因此發(fā)起人制定的公司章程并不能反映全體股東的意志，因此，法律規(guī)定募集設(shè)立的股份公司章程經(jīng)發(fā)起人制定后，必須召開創(chuàng)立大會，以討論審議公司設(shè)立的有關(guān)事宜，其中之一即是討論通過公司章程。只有經(jīng)過創(chuàng)立大會討論通過的公司章程才能反映公司設(shè)立階段的全體股東的意志，并且只有經(jīng)過依照法定期限和程序召開的公司創(chuàng)立大會通過的章程，才能作為向公司登記機(jī)關(guān)提交的最終文本。根據(jù)公司法規(guī)定，股份有限公司章程由發(fā)起人制定后，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
原則上公司章程所記載的事項(xiàng)，只要確屬必要，均可修改。但是公司章程的修改不是任意的，其修改應(yīng)遵循一些基本的原則和法定的程序，根據(jù)公司法規(guī)定，只有公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)才有權(quán)修改公司章程。并且由于章程的修改涉及到公司組織及活動的根本規(guī)則，而且還可能涉及到其他不同主體的利益關(guān)系，所以必須由權(quán)利機(jī)構(gòu)以特別決議表決通過。我國公司法第四十四條、第一百零四條規(guī)定，有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。公司章程修改后，還應(yīng)該及時向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。
（二）章程的內(nèi)容
公司章程的內(nèi)容是指公司章程的記載事項(xiàng)。在學(xué)理和一些大陸法系國家的法律上，公司章程的內(nèi)容分為必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)，其中必要記載事項(xiàng)又分為絕對必要記載事項(xiàng)和相對必要記載事項(xiàng)，而且這三種記載事項(xiàng)的效力不同。絕對必要記載事項(xiàng)是指依法必須在章程中記載的條款，缺少其中任何一項(xiàng)，章程即為無效，公司登記機(jī)關(guān)不予登記。絕對必要記載事項(xiàng)一般都是與公司設(shè)立或組織活動有重大關(guān)系的基礎(chǔ)性事項(xiàng)，如公司的名稱、住所、經(jīng)營性質(zhì)或業(yè)務(wù)范圍、注冊資本、股份公司的股份總數(shù)和每股金額、公司的法定代表人等，是公司章程的絕對必要記載事項(xiàng)。相對必要記載事項(xiàng)是指公司章程未記載時不影響章程效力的條款，如果缺乏這種條款，僅該未記載的事項(xiàng)不發(fā)生效力，或者可以適用法律的相關(guān)具體規(guī)定；公司章程對此加以記載時，所記載的條款則發(fā)生法律效力。從性質(zhì)上而言，公司法關(guān)于相對記載事項(xiàng)的法律規(guī)范，屬于授權(quán)性規(guī)范。任意記載事項(xiàng)是指法律上沒有規(guī)定或要求，完全由當(dāng)事人根據(jù)需要，在不違反法律和公共道德的前提下，在章程中記載某些事項(xiàng)的條款。如聘請常年法律顧問等條款。
我國公司法關(guān)于公司章程沒有上述分類，公司法第二十五條規(guī)定：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。第八十二條規(guī)定：股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司設(shè)立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時間；（六）董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（九）公司利潤分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十二）股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。從法律規(guī)范的性質(zhì)來說，我國公司法第二十五條和第八十二條都屬于強(qiáng)行性規(guī)范，公司在制定章程時必須予以遵循。其中第二十五條前七項(xiàng)和第八十二條前十一項(xiàng)當(dāng)屬絕對必要記載事項(xiàng)，公司章程必須記載，否則公司登記機(jī)關(guān)就不會予以登記。第二十五條第八項(xiàng)和第八十二條第十二項(xiàng)則授權(quán)公司章程記載股東（大）會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。筆者認(rèn)為這應(yīng)屬于任意記載事項(xiàng)，是法律對公司股東（大）會的授權(quán)性規(guī)定，不同的公司完全可以根據(jù)自己的不同需要進(jìn)行規(guī)定，充分體現(xiàn)了對公司經(jīng)營自主權(quán)的尊重。
由于實(shí)踐中很多創(chuàng)業(yè)者在設(shè)立公司時多委托公司登記代理機(jī)構(gòu)代辦設(shè)立手續(xù)，而登記代理機(jī)構(gòu)的工作目標(biāo)就是盡快完成公司的設(shè)立登記，不可能也沒有能力就公司章程的制定對創(chuàng)業(yè)者進(jìn)行必要的指導(dǎo)，因而他們通常使用工商局提供的示范文本，而示范文本通常只是羅列公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無針對性的規(guī)定，以至創(chuàng)業(yè)者產(chǎn)生糾紛時無章可循。懸而未決的糾紛又必然成為公司正常運(yùn)作的有形無形的障礙。因此，在公司創(chuàng)立之初，制定一份適用性強(qiáng)的章程非常重要。下面針對有限責(zé)任公司和股份公司的不同，分別附錄兩份不同類型的公司章程，僅供參考。
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
