[ 王克先 ]——(2024-5-26) / 已閱509次
對確認無(wú)效之訴不受起訴期限限制的理性思考
王克先 呂凱利 浙江新時(shí)代律師事務(wù)所
[內容提要]確認無(wú)效之訴是指公民、法人、其他組織主張行政行為具有重大且明顯違法情形，請求人民法院判決確認行政行為自始無(wú)效的訴訟。理論上，行政行為確認無(wú)效之訴不受起訴期限限制幾乎已成定論。有人認為，2018年《行政訴訟法司法解釋》“原告請求撤銷(xiāo)行政行為但超過(guò)法定起訴期限的，裁定駁回起訴”的規定間接表達了確認無(wú)效訴請不受起訴期限約束。但是司法實(shí)踐中各地法院的理解仍然不一，特別是最高人民法院對確認無(wú)效之訴起訴期限的裁判多樣性，給人們帶來(lái)了困惑。
確認無(wú)效之訴一概不受起訴期限限制，固然有其理論基礎，但是無(wú)效行政行為隨著(zhù)時(shí)間流逝會(huì )產(chǎn)生其他值得法律保護的法律關(guān)系，如果時(shí)過(guò)境遷又舊事重提，將對業(yè)已穩定的社會(huì )秩序造成混亂。而在司法實(shí)踐中有的人為規避起訴期限，一來(lái)就提要求確認行政行為無(wú)效，如一概予以受理，即使最后其訴訟請求得不到法院的支持，也已經(jīng)浪費了司法資源。再則，確認行政行為無(wú)效首先是由原告申請而啟動(dòng)，而不是由法院依職權作出，可見(jiàn)法律關(guān)注的無(wú)效行政行為損害是原告利益，而不是國家利益、公共利益。原告是對自己利益最關(guān)心的人，故確認無(wú)效訴訟規定起訴期限何嘗不可。
[關(guān)鍵詞]確認無(wú)效之訴 不受起訴期限限制 理性思考
一、行政訴訟起訴期限
起訴期限是指公民、法人、其他組織不服某一行政行為向法院請求司法救濟的法定期限，如無(wú)正當理由超過(guò)起訴期限，則喪失獲得法律救濟的權利。起訴期限對促使當事人及時(shí)行使權利，維護行政法律關(guān)系的穩定具有重要意義。
二、無(wú)效行政行為
無(wú)效行政行為是指存在重大且明顯違法的行政行為。無(wú)效行政行為必須同時(shí)具有重大違法和明顯違法,重大是指行政行為的實(shí)施將給公民、法人、其他組織的合法權益帶來(lái)重大影響；明顯是指一般正常的理智的人均可輕易對行政行為的違法性作出肯定判斷。無(wú)效行政行為具有如下特征：
1、自始無(wú)效，該行政行為自作出之時(shí)起就沒(méi)有法律約束力；
2、當然無(wú)效，該行政行為無(wú)效是由于行政行為本來(lái)就無(wú)效，并非法院確認而導致；
3、絕對無(wú)效，該行政行為一旦被法院確認無(wú)效，如同從來(lái)沒(méi)有過(guò)。
三、行政訴訟確認無(wú)效訴訟制度的產(chǎn)生和演變
行政行為確認無(wú)效之訴是指公民、法人、其他組織主張行政行為具有重大且明顯違法情形，請求人民法院判決確認行政行為自始無(wú)效的訴訟。
確認行政行為無(wú)效須經(jīng)行政訴訟程序，前提是有確認無(wú)效訴訟制度。我國的確認無(wú)效訴訟制度有一個(gè)從無(wú)到有，再到比較完備的過(guò)程。
1、1990年10月1日起施行的《中華人民共和國行政訴訟法》并無(wú)確認無(wú)效訴訟制度。
2、《最高人民法院關(guān)于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》（法釋﹝2000﹞8號，自2000年3月10日起施行，下稱(chēng)2000年《行政訴訟法司法解釋》）第五十七條第二款 首次規定了確認無(wú)效訴訟制度。
3、自2015年5月1日起施行的《中華人民共和國行政訴訟法》（下稱(chēng)新《行政訴訟法》）第七十五條 將2000年《行政訴訟法司法解釋》第五十七條第二款第（三）項的要旨吸納到新《行政訴訟法》第七十五條，上升到法律層面。規定“重大且明顯違法”為確認無(wú)效行政行為的標準，并列舉了無(wú)效行政行為二種具體情形：“實(shí)施主體不具有行政主體資格”、“沒(méi)有依據”。
4、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2015〕9號，自2015年5月1日起施行，下稱(chēng)2015年《行政訴訟法司法解釋》）第二條規定“行政訴訟法第四十九條第三項規定的“有具體的訴訟請求”是指：……（四）請求判決確認行政行為無(wú)效；……”。第十五條第二款規定“原告請求解除協(xié)議或者確認協(xié)議無(wú)效，理由成立的，判決解除協(xié)議或者確認協(xié)議無(wú)效，并根據合同法等相關(guān)法律規定作出處理”。
5、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》（法釋〔2018〕1號，自2018年2月8日起施行，下稱(chēng)2018年《行政訴訟法司法解釋》）第九十九條 將重大且明顯違法的情形進(jìn)一步列舉，又明確了無(wú)效行政行為二種具體情形：“減損權利或者增加義務(wù)的行政行為沒(méi)有法律規范依據”、“行政行為的內容客觀(guān)上不可能實(shí)施”，并規定了兜底條款，打消了人們對行政行為限于“實(shí)施主體不具有行政主體資格”、“沒(méi)有依據”這二種情形才能確認無(wú)效的誤解。第九十四條第一款 則完善了確認無(wú)效訴訟制度的程序。
四、行政行為確認無(wú)效之訴起訴期限的爭論
雖然法律和司法解釋很早有了無(wú)效行政行為的概念，司法解釋在對非訴行政執行及對基礎行為的審查中也采用了“重大且明顯”的無(wú)效標準，如：2000年《行政訴訟法司法解釋》第九十五條對非訴行政行為審查以是否“重大且明顯”違法為標準，《最高人民法院關(guān)于審理行政許可案件若干問(wèn)題的規定》（2009年）第七條對被訴行政許可行為基礎的其他行政決定或者文書(shū)審查采用的也以是否“重大且明顯”違法為標準；后這一標準被《中華人民共和國行政強制法》（2012年）第五十八條所吸收。雖2000年《行政訴訟法司法解釋》就已規定了確認無(wú)效訴訟制度，但直至2015年5月1日，確認無(wú)效訴訟并未進(jìn)入行政訴訟日常程序，故確認無(wú)效之訴起訴期限尚不成為問(wèn)題。
有人認為，2018年《行政訴訟法司法解釋》第九十四條第二款“原告請求撤銷(xiāo)行政行為但超過(guò)法定起訴期限的，裁定駁回起訴”的規定間接表達了確認無(wú)效訴請不受起訴期限約束。確實(shí)，2018年《行政訴訟法司法解釋》施行后，確認行政行為無(wú)效訴訟成井噴式增加。
理論上，行政行為確認無(wú)效之訴不受起訴期限限制幾成定論，因最高人民法院行政審判庭的權威，此類(lèi)文章或書(shū)籍中影響最大的要數最高人民法院行政審判庭編著(zhù)《最高人民法院行政訴訟法司法解釋理解與適用》，該書(shū)認為“確認無(wú)效訴訟與撤銷(xiāo)訴訟的重大差別就在于確認無(wú)效沒(méi)有起訴期限的限制，而撤銷(xiāo)訴訟存在起訴期限的限制” ，對確認無(wú)效之訴不受起訴期限限制幾乎是一錘定音。
最高人民法院2018年9月10日《關(guān)于完善確認行政行為無(wú)效案件制度設計破解審理困境的建議的答復——對十三屆全國人大一次會(huì )議第2452號建議的答復》中也認為“……我們傾向于認為提起確認行政行為無(wú)效之訴不受起訴期限的限制，行政相對人可以在任何時(shí)候請求有權國家機關(guān)確認該行為無(wú)效。……無(wú)效行政行為的根本特征是自始無(wú)效，……一個(gè)自始無(wú)效的行政行為都不可能通過(guò)期限被耽誤，而獲得一種‘確定力’”。
但各地法院的理解和做法仍然不一，特別是最高人民法院關(guān)于行政行為確認無(wú)效起訴期限的裁判的多樣性，給人們帶來(lái)了困惑。
五、2018年前最高人民法院關(guān)于行政行為確認無(wú)效之訴的裁判
雖然新《行政訴訟法》確立了確認無(wú)效訴訟制度，但2018年《行政訴訟法司法解釋》施行前最高人民法院的裁判幾乎不支持確認無(wú)效之訴不受起訴期限約束。比較典型有：
1、濫用訴權說(shuō)
濫用訴權說(shuō)認為，根據一般訴訟原理，請求確認行政行為無(wú)效，仍須于適當期間內提起，如果時(shí)過(guò)境遷又重提舊事，則難以維持法律秩序的安定，屬于濫用訴權。
如：最高人民法院審理的再審申請人郭家新等99人與被申請人淄博市博山區人民政府解除聘任關(guān)系一案，2016年9月26日作出（2016）最高法行申2233號行政裁定，認為：“再審申請人主張無(wú)效的行政行為自始無(wú)效，不能適用起訴期限的規定。……雖然《中華人民共和國行政訴訟法》并沒(méi)有明文規定請求確認行政行為無(wú)效是否適用起訴期限的規定，但根據一般訴訟原理，請求確認行政行為無(wú)效，仍須于適當期間內提起，如果時(shí)過(guò)境遷又重提舊事，則難以維持法律秩序的安定，并不無(wú)濫用訴權之嫌疑”。
2、沒(méi)有依據說(shuō)
沒(méi)有依據說(shuō)認為，行政訴訟法及司法解釋中均沒(méi)有明確規定確認無(wú)效之訴不適用起訴期限的依據。
如：最高人民法院審理的再審申請人王永生、陳秀英與被申請人廣東省雷州市人民政府收回宅基地使用權一案，于2017年11月28日作出（2017）最高法行申6717號行政裁定，認為“王永生、陳秀英主張本案系確認無(wú)效之訴，不受起訴期限的限制。但是，無(wú)論修改前的、還是修改后的《中華人民共和國行政訴訟法》及相關(guān)司法解釋?zhuān)鶡o(wú)確認無(wú)效之訴不受起訴期限限制的規定，其主張沒(méi)有法律根據”。據檢索持此類(lèi)理由的裁判為多，因相關(guān)裁判文書(shū)較多，不一一列出。
六、2018年度最高人民法院關(guān)于行政行為確認無(wú)效之訴的裁判
2019年5月12日，在《中國裁判文書(shū)網(wǎng)》輸入關(guān)鍵詞：行政案件、2018、最高法院、無(wú)效行政行為、起訴期限進(jìn)行搜索，顯示案件27件，另行搜索到1件，共計28件，經(jīng)閱讀，剔除與確認無(wú)效之訴無(wú)關(guān)的11件，其余17件可分為確認無(wú)效之訴不受起訴期限限制與受起訴期限限制二類(lèi)：
（一）確認無(wú)效之訴不受起訴期限的限制（7個(gè)案件）
確認無(wú)效之訴不受起訴期限的限制采用了自始無(wú)效說(shuō)，自始無(wú)效說(shuō)從無(wú)效行政行為的性質(zhì)出發(fā)，否定起訴期限在確認無(wú)效之訴的適用。
如：最高人民法院審理的再審申請人張起與被申請人內蒙古自治區赤峰市松山區人民政府征收決定一案，于2018年8月1日作出（2018）最高法行申2488號行政裁定，認為“重大且明顯違法的行政行為即無(wú)效行政行為自始、絕對無(wú)效，不因時(shí)間的推移而具有合法效力，當事人可以隨時(shí)對無(wú)效行政行為提起行政訴訟。因此，當事人針對新行政訴訟法實(shí)施之后作出的行政行為提起確認無(wú)效請求的，不受起訴期限的限制。……人民法院應當審查行政行為是否屬于無(wú)效情形，認為行政行為屬于無(wú)效情形的，則不受起訴期限的限制”。最高人民法院（2018）最高法行申2489號、（2018）最高法行申2496號等2個(gè)案件的裁判理由與（2018）最高法行申2488號案件的裁判理由完全相同，即這3個(gè)案件認為確認無(wú)效之訴不受起訴期限的限制。
而最高人民法院（2018）最高法行申293號、（2018）最高法行申550號、（2018）最高法行申2243號行政裁定認為涉案行政行為不存在重大且明顯違法情形，應適用起訴期限。最高人民法院審理的再審申請人上海泰瑞物業(yè)發(fā)展公司訴被申請人上海市靜安區人民政府行政復議不予受理一案，于2018年12月27日作出（2018）最高法行申8971號行政裁定，認為“再審申請人主張有關(guān)案涉行政許可行為自始無(wú)效，不能適用起訴期限，……所謂無(wú)效行政行為應具備‘行政行為實(shí)施主體不具有行政主體資格，或減損權利、增加義務(wù)的行政行為沒(méi)有法律規范依據，或行政行為的內容客觀(guān)上不可能實(shí)施’等‘重大且明顯違法情形’，而案涉行政許可行為尚不具備上述情形，故該主張不能成立”。
換言之，如果涉案行政行為存在重大且明顯違法情形則認定行政行為無(wú)效，故這4個(gè)案件也是否定起訴期限的適用。
（二）確認無(wú)效之訴受起訴期限的限制（10個(gè)案件）
最高人民法院下列裁判認為確認無(wú)效之訴亦受起訴期限的限制，但理由有所不同：
1、沒(méi)有依據說(shuō)（8個(gè)案件）
沒(méi)有依據說(shuō)認為，當事人主張無(wú)效行政行為不受起訴期限的限制，沒(méi)有法律依據。
最高人民法院審理的再審申請人徐谷昌因訴被申請人常德市人民政府、原審第三人常德市西洞庭管理區管理委員會(huì )土地行政征收一案，于2018年9月30日作出（2018）最高法行申7700號行政裁定，認為“徐谷昌主張無(wú)效行政行為不受起訴期限的限制，沒(méi)有法律依據，本院不予支持”。最高人民法院（2018）最高法行申7702號、（2018）最高法行申7705號、（2018）最高法行申7706號、（2018）最高法行申7708號、（2018）最高法行申7709號等5個(gè)案件的裁判理由則與（2018）最高法行申7700號案件的裁判理由完全相同。
最高人民法院2018年10月31日作出的（2017）最高法行申2583號行政裁定，認為“申請人申請再審主張其起訴請求確認具體行政行為無(wú)效，無(wú)效的具體行政行為自始無(wú)效，其起訴不受《中華人民共和國行政訴訟法》規定的相應起訴時(shí)效的限制，申請人的該項請求沒(méi)有法律依據，本院不予支持”；（2018）最高法行申6303號行政裁定認為“再審申請人以無(wú)效行政行為不受起訴期限限制為由申請再審，缺乏相應的事實(shí)和法律依據，本院不予支持”，均持沒(méi)有法律依據說(shuō)。
2、理由不成立說(shuō)（1個(gè)案件）
理由不成立說(shuō)應是沒(méi)有依據說(shuō)的另一種說(shuō)法，認為確認無(wú)效之訴不適用起訴期限的理由不成立，肯定起訴期限的適用。
最高人民法院審理的再審申請人章金云訴被申請人長(cháng)興縣人民政府、長(cháng)興縣國土資源局安置補償行政協(xié)議一案，2018年11月28日作出（2018）最高法行申8648號行政裁定，認為“再審申請人……認為提起無(wú)效之訴不受訴訟時(shí)效限制沒(méi)有超過(guò)法定起訴期限的理由不能成立，本院不予支持”。
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