[ 陳崢宇 ]——(2001-5-16) / 已閱19179次
淺議企業(yè)并購(gòu)中知識(shí)產(chǎn)權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)的處置
陳崢宇
作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下優(yōu)勝劣汰的一種機(jī)制，企業(yè)購(gòu)并對(duì)優(yōu)化資源配置、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、有效利用規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益、實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)與資本的迅速擴(kuò)強(qiáng)，起著重要作用。就程序而言，企業(yè)購(gòu)并的前提和難點(diǎn)是清產(chǎn)核資、界定產(chǎn)權(quán)和評(píng)估資產(chǎn)。對(duì)于具有實(shí)物形態(tài)的有形資產(chǎn)而言，這些問題并不困難。無(wú)形資產(chǎn)則不同，因?yàn)椴痪哂袑?shí)物形式，無(wú)形資產(chǎn)很容易被人們所忽略，評(píng)估也很難公正客觀，不是低估就是高估。如果低估則造成企業(yè)資產(chǎn)的流失；如是高估則是對(duì)另一方權(quán)益的侵害。因此，正確分析和界定企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)，科學(xué)、準(zhǔn)確地評(píng)估無(wú)形資產(chǎn)，合法公正地處置無(wú)形資產(chǎn)，對(duì)推動(dòng)和保障企業(yè)的順利實(shí)現(xiàn)，是十分必要的。
無(wú)形資產(chǎn)的內(nèi)涵
無(wú)形資產(chǎn)的定義
無(wú)形資產(chǎn)這一概念是隨著我國(guó)改革開放的深入發(fā)展而引入到我國(guó)的。但至今為止還沒有一個(gè)公認(rèn)的定義。1992年11月30日實(shí)施的《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》，第一次以官方文件的形式給無(wú)形資產(chǎn)下了一個(gè)定義，認(rèn)為“無(wú)形資產(chǎn)是指企業(yè)長(zhǎng)期使用但是沒有實(shí)物形態(tài)的資產(chǎn)。”該條定義雖然指出了無(wú)形資產(chǎn)的一些特點(diǎn)，如不具有實(shí)物形態(tài)、在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中長(zhǎng)期起作用等，但未反映出無(wú)形資產(chǎn)在提高企業(yè)獲利能力方面的作用，更沒有說(shuō)明無(wú)形資產(chǎn)能為企業(yè)帶來(lái)何種利潤(rùn)。
無(wú)形資產(chǎn)的特點(diǎn)
高投入性。無(wú)形資產(chǎn)不是憑空形成的，往往需要人、財(cái)物上大量投入和花費(fèi)，就某些跨國(guó)大公司而言，其制作商標(biāo)，往往花費(fèi)上億美元作調(diào)查、論證，以求商標(biāo)設(shè)計(jì)的獨(dú)特性、明快感和可識(shí)別性。
高風(fēng)險(xiǎn)性。就流動(dòng)資產(chǎn)和固定資產(chǎn)而言，如果投資失敗，還會(huì)有殘值。而無(wú)形資產(chǎn)則不同，因?yàn)椴痪邆鋵?shí)物形態(tài)，所以，一旦投資的失敗，就是徹底的失敗，連殘值也沒有。
高效性。無(wú)形資產(chǎn)的形成雖然投入巨大，但一旦成功，其效益也十分可觀，常常給企業(yè)帶來(lái)高于一般水平的效益。
創(chuàng)造性。無(wú)形資產(chǎn)因?yàn)榫哂休^強(qiáng)的專業(yè)性、技術(shù)含量比較高，因此，要求比較強(qiáng)的創(chuàng)造性，反對(duì)重復(fù)。這在商標(biāo)、專利、著作權(quán)、技術(shù)決竅等無(wú)形資產(chǎn)中表現(xiàn)得尤為明顯。
積累性。無(wú)形資產(chǎn)的形成決不是一蹴而就的，是前期人力投資的一種長(zhǎng)期積累，有的甚至是幾代人、幾十代人的努力才形成的。
無(wú)形資產(chǎn)的內(nèi)容與分類
關(guān)于這個(gè)問題，國(guó)內(nèi)外目前尚無(wú)統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，歸納起來(lái)主要有六因素論、九因素論、十二因素論、十四因素論等。
而美國(guó)評(píng)值公司所涉及的無(wú)形資產(chǎn)已達(dá)23項(xiàng)。這23項(xiàng)是：（1）專利；（2）特許權(quán)；（3）配方：（4）版權(quán)；（5）商標(biāo)：（6）專營(yíng)權(quán)：（7）交易合同；（8）電腦軟件；（10）租賃權(quán)益；（11）優(yōu)惠融資；（12）商譽(yù)；（13）商業(yè)秘密；（14）技術(shù)秘決；（15）職工隊(duì)伍；（16）分銷；（17）包銷；（18）核心儲(chǔ)戶基礎(chǔ)；（19）失業(yè)評(píng)價(jià)；（20）生產(chǎn)和銷售系統(tǒng)；（21）縮微膠片；（22）權(quán)利；（23）廣告材料。
國(guó)內(nèi)一些學(xué)者認(rèn)為無(wú)形資產(chǎn)的內(nèi)容包括十四項(xiàng)，它們是：（1）商標(biāo)權(quán)；（2）專利權(quán)；（3）專有技術(shù)；（4）版權(quán)；（5）特許權(quán)；（6）計(jì)算機(jī)軟件及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)；（7）域名權(quán)；（8）優(yōu)惠合同；（9）商業(yè)秘密；（10）勞動(dòng)力組合；（11）商譽(yù)；（12）供銷網(wǎng)絡(luò)；（13）土地作用權(quán)；（14）租賃權(quán)。上述域名權(quán)，即單位在計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)上的名稱。
無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估的方法及目前存在的問題
無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估的方法
按照國(guó)際貫例，無(wú)形資產(chǎn)的評(píng)估方法有三種，即成本法、市場(chǎng)法和收益法。無(wú)形資產(chǎn)的分類、評(píng)估對(duì)象和評(píng)估目的不同時(shí)，評(píng)估方法也不相同。本文主要論述企業(yè)購(gòu)并中無(wú)形資產(chǎn)處置的方法，即以無(wú)形資產(chǎn)作為投資手段或轉(zhuǎn)讓對(duì)象時(shí)地行評(píng)估的方法。它可以是單項(xiàng)無(wú)形資產(chǎn)，也可以是一組無(wú)形資產(chǎn)，甚至還可以是整體轉(zhuǎn)讓時(shí)的無(wú)形資產(chǎn)的評(píng)估。上時(shí)，無(wú)形資產(chǎn)不是作為單項(xiàng)生產(chǎn)要素，而是作為一種獲利能力來(lái)評(píng)估的，故應(yīng)適用收益法。
無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估中存在的問題及對(duì)策
對(duì)無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行科學(xué)、準(zhǔn)確地評(píng)估是公正、有效地處置無(wú)形資產(chǎn)的前提。而目前突出的問題恰恰是評(píng)估不科學(xué)、不準(zhǔn)確，甚至混亂無(wú)序，任意性較大，資產(chǎn)流失嚴(yán)重。其主要表現(xiàn)是：
1、“政出多門”，割據(jù)現(xiàn)象嚴(yán)重。
2、方法不科學(xué)。如前所述，無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估因評(píng)估目的、對(duì)象不同而適用不同的評(píng)估方法。有些單位卻是不分對(duì)象和目的，只用一種方法，或用錯(cuò)了方法。
非國(guó)有無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估是空白
業(yè)管理費(fèi)中列出，未經(jīng)過(guò)資本化處理；還有些無(wú)形資產(chǎn)，如商譽(yù)，沒有直接的費(fèi)用支出。
這一切都給無(wú)形資產(chǎn)的評(píng)估帶來(lái)困難。針對(duì)上述問題，筆者建議盡快制定無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估的統(tǒng)一法律規(guī)范，詳細(xì)規(guī)定無(wú)形資產(chǎn)評(píng)估的形式、時(shí)間、表現(xiàn)、機(jī)構(gòu)及工作人員，以結(jié)束目前的政出多門、人員混雜、方法不科學(xué)的被動(dòng)局面。
企業(yè)購(gòu)并中無(wú)形資產(chǎn)處置的主要問題及對(duì)策
無(wú)形資產(chǎn)處置的形式
就企業(yè)購(gòu)并而言，無(wú)形資產(chǎn)的處置主要有兩種方式，一是作為投資，即用無(wú)形資產(chǎn)作投資去兼并、購(gòu)買其他企業(yè)或?qū)υ撈髽I(yè)實(shí)行控股，也就是我們常常說(shuō)的以無(wú)形資產(chǎn)盤活有形資產(chǎn)。二是轉(zhuǎn)讓買賣。即經(jīng)營(yíng)不好的企業(yè)被購(gòu)買兼并時(shí)一同轉(zhuǎn)讓給購(gòu)買方、兼并方。
無(wú)形資產(chǎn)處置中的主要問題
作為投資時(shí)無(wú)形資產(chǎn)處置的主要問題是對(duì)無(wú)形資產(chǎn)的高估和違法處置。
《公司法》第二十四條從種類（質(zhì)）與出資（量）兩方面對(duì)無(wú)形資產(chǎn)作出資作出規(guī)定：（1）在種類上，只限于工業(yè)產(chǎn)權(quán)（商標(biāo)、專利）、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)，其他無(wú)形資產(chǎn)不行。（2）在量上，工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)公司注冊(cè)資本的百分之二十。但目前的問題是，一些企業(yè)不僅過(guò)高地估計(jì)自己的無(wú)形資產(chǎn)，而且在以無(wú)形資產(chǎn)投資時(shí)違反法律規(guī)定，例如，在種類上，把商譽(yù)、管理等無(wú)形資產(chǎn)都拿進(jìn)來(lái)作投資；在量上，無(wú)形資產(chǎn)作出的比例甚至多達(dá)百分之百，不注入新的資金，完全用無(wú)形資產(chǎn)盤活有形存量，實(shí)則與空白套白狼無(wú)異。這樣的無(wú)形資產(chǎn)處置不僅違反法律規(guī)定，而且最終效果也不理想，大多數(shù)非法沒有盤活有形資產(chǎn)，連無(wú)形資產(chǎn)也跟著貶值。
轉(zhuǎn)讓買賣無(wú)形資產(chǎn)的主要問題是無(wú)形資產(chǎn)的低估和嚴(yán)重流失，表現(xiàn)在：
交易不規(guī)范造成無(wú)形資產(chǎn)流失。
人員安置不當(dāng)引起資產(chǎn)流失。
無(wú)形資產(chǎn)的閑置造成無(wú)形資產(chǎn)流失。
幾點(diǎn)對(duì)策與建議
以“公正、公開、公平”的原則規(guī)范交易。要盡快制定產(chǎn)權(quán)交易法，從交易主體、交易場(chǎng)所、交易程序、產(chǎn)權(quán)評(píng)估主體、評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)等方面加以規(guī)范，制止私下交易，遏制無(wú)形資產(chǎn)的大量流失。
盡快成立產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)公司和產(chǎn)權(quán)收購(gòu)公司，以專業(yè)華的水平和素質(zhì)，保證產(chǎn)權(quán)尤其是無(wú)形資產(chǎn)處置的高效、合理、科學(xué)。
合理安置人員，防止無(wú)形資產(chǎn)流失。
一是優(yōu)先安排原來(lái)的業(yè)務(wù)骨干；二是在勞動(dòng)合同中對(duì)業(yè)務(wù)骨干加以約束；三是以反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)限制業(yè)務(wù)骨干利用原企業(yè)的無(wú)形資產(chǎn)從事競(jìng)業(yè)經(jīng)營(yíng)。
在刑法中明確流失無(wú)形資產(chǎn)犯罪的內(nèi)容。新刑法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)犯罪并不少，但直接突出無(wú)形資產(chǎn)犯罪的并不多，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪側(cè)重點(diǎn)十侵犯，而不是流失，對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者、管理者來(lái)說(shuō)，針對(duì)性不強(qiáng)。建議在刑法中設(shè)立侵占、流失無(wú)形資產(chǎn)罪或在刑法第一百六十九條循私地價(jià)變賣國(guó)有資產(chǎn)罪中明確無(wú)形資產(chǎn)犯罪的內(nèi)容，以加大力度，制止無(wú)形資產(chǎn)的流失
