[ 彭琰 ]——(2006-2-7) / 已閱6089次
資產(chǎn)交易的法律與政策環(huán)境
彭琰
注： 下文是彭琰于2001年在世界銀行、國際貨幣資金組織、高盛、亞發(fā)行、法國銀行等金融機構及國際律師樓發(fā)言的“不良資產(chǎn)處置國際論壇”（NPC International Forum)上，以《資產(chǎn)交易的法律與政策環(huán)境》為題的演講搞
女士們、先生們：
保護投資自由化、保護競爭、以及保障投資和競爭能夠公平有序的法律與政策環(huán)境，對于任何投資者而言，就象萬物的生長需要純凈而暢通的空氣一樣，是至關重要的。
中國的業(yè)界人士一致認為，中國近3萬個億待轉讓重組的國有資產(chǎn)，其中包括有一半的不良資產(chǎn)，其受讓者主要是中國的民營企業(yè)和外國投資者。而外國投資者所面臨的法律與政策環(huán)境上的壁壘和障礙則更多一些。
任何一個投資者在試圖做一項投資之前，首先要分析和研究該地域的法律與政策環(huán)境，而后再考察被投資對象的品格，因為被投資對象的品格是隨著情景的變遷而可能變化的，在法律框架完整的環(huán)境下，保護投資本身的立法精神、法律體系及政策導向是不變的。
發(fā)達的市場經(jīng)濟國家在鼓勵外國直接投資、國際產(chǎn)權交易及跨國購并方面，已建立了完善的法律體系，主要包括：反托拉斯法、收購及兼并準則、跨國購并審查法、證券交易法、公司法、社會保障法、破產(chǎn)法等。這種完善的法律保障框架，將跨國的產(chǎn)權交易及跨國購并的立場、政策及政府審查程序都詳盡地體現(xiàn)了出來。以達到確保任何投資者都具有均等的投資機會，享有均等的投資待遇；反對市場壟斷、促進公平的競爭；維持透明的市場秩序的目的。
中國在吸引外國投資的法律制度的建立方面，雖然做出了努力，但仍沒有建立起完善的法律體系。在政策上，除WTO框架協(xié)議中所承諾的某些產(chǎn)業(yè)有一個過渡期外，在國有產(chǎn)權轉讓的對象上、轉讓的方式上仍有諸多限制和障礙。因而出現(xiàn)了在國有法人股的拍賣會上，參會的競買人還不夠法定人數(shù)的情況。這說明，在國有股權出讓重組的產(chǎn)權市場上，供給遠大于需求的供需狀態(tài)是極度不平衡的。因而，我贊成一些中國經(jīng)濟學家的觀點，就是為了使國有資產(chǎn)能夠真正得到有效的配置，使其使用價值能夠得到利用，只能以低于其價值的市場價格出讓，這就是“物只有稀才可能貴”的基本經(jīng)濟學原理。
跨國購并已經(jīng)成為國際直接投資的主要方式之一。中國政府將調(diào)整產(chǎn)業(yè)結構及產(chǎn)業(yè)升級，國有資產(chǎn)從部分產(chǎn)業(yè)中退出和改善國有不良資產(chǎn)狀況同跨國購并、跨國的產(chǎn)權交易作為系統(tǒng)的主要研究課題。外經(jīng)貿(mào)部正在研究和制定進入WTO后跨國購并的法律體系；改善外資購并國有企業(yè)的法律環(huán)境及建立跨國購并的審查制度。
中國政府和學術界已經(jīng)意識到，基于跨國公司的雄厚經(jīng)濟實力及全球經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略，對我國國有企業(yè)的購并，很容易形成對某些產(chǎn)業(yè)部門的壟斷。一旦這種壟斷達到能夠控制市場的程度，就可能形成對合理的市場競爭的壓抑，就會降低市場效率，破壞合理的市場結構。這實質(zhì)上是原有的一股大的國有產(chǎn)權的壟斷變更為另一種壟斷。因而，在跨國購并的法律體系中，“反壟斷法”的研究和制定對我國來講，應是重要任務。
跨國界的產(chǎn)權交易，使得中國國有企業(yè)須嚴格按著“公司法”進行改制。這項工作有力地推動了國有資產(chǎn)有效重組的進程。我們正在進行著的科技研究院的產(chǎn)權出讓及不規(guī)范公司的重組，首先進行公司化改造，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的法人治理結構，使這些原來僅懂得搞技術發(fā)明的研究院真正進入市場競爭；其次，在每個跨國并購案的政府監(jiān)管方面，包括外國投資者貨幣式購并或股權置換或需在境外設立中資子公司，而政府抓緊建立跨國并購及國有資產(chǎn)出讓予外方的審查制度是個有力的促進。
跨國并購和和國有資產(chǎn)出讓也推動了民營企業(yè)購并國有產(chǎn)權的理論研究及實踐。中國的民營企業(yè)在國有產(chǎn)權出讓及企業(yè)購并活動中，是一只不可忽視的巨大力量。一方面，他們具有可運用的數(shù)額不菲的資金，以待選擇適當?shù)捻椖�；另一方面，他們掌握了很多緊俏的具有絕對競爭力的項目，如石油、柴油的環(huán)保節(jié)能技術，他們需要龐大的資金，以占領尚未開拓的領域和市場。因而，制定有利于民營企業(yè)參與國有產(chǎn)權交易和跨國并購的法律及優(yōu)惠的政策，亦是中國政府迫在眉睫的工作。
我們這些有幸參與到國有資產(chǎn)處置，跨國并購事業(yè)中的專業(yè)人士，對國有資產(chǎn)，包括不良資產(chǎn)的出讓；對跨國購并的實踐操作及最為令人關注的法律政策環(huán)境有較深的切身感受。雖然，中國的法律環(huán)境有待于改善，有待于進化，但對中國不愧是投資者的樂土這一事實深信不疑。
