[ 秦德良 ]——(2005-11-10) / 已閱46935次
期貨法律關(guān)系是指由期貨法所規(guī)范的在期貨交易投資者、中介者、組織者及管理者之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。它主要還是一種商事法律關(guān)系，而不是經(jīng)濟法律關(guān)系，后者主要指市場管理關(guān)系和宏觀經(jīng)濟調(diào)控關(guān)系。對期貨法律關(guān)系的分析，主要應(yīng)從期貨市場的角度出發(fā)，而不應(yīng)從對期貨交易的監(jiān)管上去看。在期貨市場上所體現(xiàn)的主要是投資者、中介者、組織者三種平等主體之間的商事關(guān)系。期貨法律關(guān)系同公司法律關(guān)系、證券法律關(guān)系、企業(yè)法律關(guān)系、商業(yè)銀行法律關(guān)系一樣，是一種商事法律關(guān)系，與財稅法律關(guān)系、市場管理法律關(guān)系等經(jīng)濟法律關(guān)系明顯不同，然而與它們又有一定相同的地方，即在期貨法律關(guān)系中主法律關(guān)系是平等主體之間的交易關(guān)系、行紀關(guān)系，次法律關(guān)系則是期貨交易管理法律關(guān)系，即政府期貨監(jiān)管機關(guān)、期貨市場組織者、期貨業(yè)協(xié)會對期貨市場管理的關(guān)系，這一管理關(guān)系一定程度上體現(xiàn)的就是經(jīng)濟法律關(guān)系。因而期貨交易法律關(guān)系較之一般的民事法律關(guān)系要復(fù)雜一些，但從期貨交易的本質(zhì)看，期貨交易法律關(guān)系主要還是一種商事關(guān)系。
二 、期貨法律關(guān)系的主體
包括在期貨交易及期貨交易監(jiān)管活動中享有權(quán)利和承擔義務(wù)的自然人、法人、其它組織及行政機關(guān)，因而期貨交易主體呈現(xiàn)多元性。首先是投資者，即套期保值者與投機者，套期保值者又有買入套期保值者與賣出套期保值者之分。投機者有合法投機者和非法投機者之分，其區(qū)分標準主要是看交易數(shù)額及交易行為是否符合期貨交易法規(guī)的規(guī)定。合法投機者的存在有助于增加期貨市場流動性，減緩期貨交易價格波動，同時承擔套期保值者所轉(zhuǎn)移出來的價格風險。套期保值者所轉(zhuǎn)移的價格風險與投機者所承受的價格風險相等，因而期貨交易是一種“零和游戲”。套期保值者與投機者之間的區(qū)分標準，主要看投資者在現(xiàn)貨市場上有無現(xiàn)貨商品，需要出售或購買以及其在期市上的操作是否遵循套期保值的四個規(guī)則。區(qū)分二者的目的在于法律對它們賦予的權(quán)利與義務(wù)有很大不同，從開設(shè)帳戶、保證金數(shù)額、最大持倉限額、申報義務(wù)等方面著重鼓勵和保護套期保值者，因為無一定的套期保值者則無合法的投機者。其次是期貨經(jīng)紀公司、期貨投資咨詢公司、期貨投資基金管理公司、期貨交易所、期貨結(jié)算所等期貨交易的中介服務(wù)機構(gòu)、擔保機構(gòu)；再次是期貨交易的行政主管機關(guān)、期貨交易所以及期貨業(yè)協(xié)會，它們是期貨市場的監(jiān)管者，負責保證期市的健康運行。
三 、期貨法律關(guān)系客體
首先是期貨合約，包括商品期貨合同，金融期貨合同（外匯、利率、股票指數(shù)、國債等期貨合同），它們是期貨市場上交易的對象。其次是行為，主要指交易行為及相關(guān)行為和監(jiān)管行為，前者包括投資者之間買賣行為、投資者委托期貨經(jīng)紀公司的委托交易行為以及期貨投資咨詢公司的咨詢行為，后者指期貨交易行政監(jiān)管機關(guān)對期貨交易所、期貨經(jīng)紀公司的經(jīng)營批準、檢查監(jiān)督、撤消，對期貨投資者主體資格的限制乃至取締以及期貨交易所對期貨交易的一線監(jiān)管，期貨業(yè)協(xié)會對期貨經(jīng)紀公司的自律性管理行為。
四 、期貨法律關(guān)系的內(nèi)容
期貨法律關(guān)系主體的權(quán)利與義務(wù)。首先，期貨投資者的權(quán)利和義務(wù)。享有自主交易權(quán)，指令是否成交獲悉權(quán)，盈利及剩余保證金提取權(quán)。自主交易權(quán)主要指期貨投資者有權(quán)自主選擇期貨經(jīng)紀公司、期貨交易所，自主選擇期貨品種，自主確定是買還是賣，自主選擇交易數(shù)量，自主選擇履約方式，或?qū)_或?qū)嵨锝桓罨颥F(xiàn)金結(jié)算。期貨投資者應(yīng)遵守交易規(guī)則，不得進行欺詐交易、內(nèi)幕交易、操縱期市的交易，按時交納或追加保證金，承擔正常的交易虧損，支付交易傭金、交易、結(jié)算手續(xù)費等正常費用義務(wù)。其次，期貨經(jīng)紀機構(gòu)的權(quán)利和義務(wù)。享有締約自由權(quán)，帳戶管理權(quán)，傭金請求權(quán)等，應(yīng)在其經(jīng)營范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)，風險公開、自身資產(chǎn)和業(yè)務(wù)狀況公開，簽訂書面行紀合同，不得進行自營業(yè)務(wù)，不得挪用客戶保證金，及時報告交易指令，保存原始交易記錄。再次，期貨交易所的權(quán)利義務(wù)。享有收取交易手續(xù)費，組織期貨交易，宣布緊急狀態(tài)等權(quán)利，承擔風險控制，保證期貨交易公開、公平、公正地進行的義務(wù)。最后，期貨交易行政主管機關(guān)的權(quán)利義務(wù)。享有對期貨市場進行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理的權(quán)利，審批或決定期貨交易所、期貨經(jīng)紀公司的設(shè)立、變更、終止，行使檢查權(quán)，詢問、調(diào)查權(quán)、資格認定權(quán)、行政處罰決定權(quán)、執(zhí)行權(quán)或請求執(zhí)行權(quán)，承擔依法監(jiān)管的義務(wù)。
期貨交易法律關(guān)系的內(nèi)容是期貨法律關(guān)系的核心所在，是我們認識分析對期貨交易進行民事規(guī)制、行政規(guī)制乃至刑事規(guī)制的基本點。
第四節(jié) 期貨交易的法律規(guī)制
期貨交易的法律規(guī)制主要是指期貨交易的立法及其法律適用。
一 、民事規(guī)制
期貨交易的民事規(guī)制主要指期貨交易的法律法規(guī)，民事法律法規(guī)所確立的平等期貨交易主體之間實體關(guān)系和違反這些規(guī)定所應(yīng)承擔的民事責任以及司法實踐中如何適用這些規(guī)定解決期貨交易糾紛。由于我國尚無期貨法，僅有《期貨交易管理暫行條例》、《期貨交易所管理辦法》、《期貨經(jīng)紀公司管理辦法》等，這些法規(guī)及各期貨交易所規(guī)則基本上確立了期貨交易的組織者、中介者、投資者三方平等主體之間的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但這些法規(guī)、規(guī)則等有一共同特點：期貨交易民事責任規(guī)定欠缺，行政責任、刑事責任規(guī)定較完備，而期貨民事責任制度是期貨交易民事規(guī)制的重要部分。
期貨交易民事責任是指因違反期貨法律法規(guī)或與期貨交易有關(guān)的合同約定義務(wù)，侵害期貨投資者、中介者、組織者的合法權(quán)益，依法應(yīng)承擔的民事責任，分為違約責任和侵權(quán)責任兩種。由于對期貨交易民事責任制度缺乏規(guī)定，因而實踐中大量存在的期貨交易糾紛只能適用民法和民事訴訟法的規(guī)定，增添了解決糾紛的難度，如無期貨交易中介主體資格的民事責任，指令執(zhí)行錯誤所產(chǎn)生的民事責任，強制平倉所產(chǎn)生的民事責任，違規(guī)交易的民事責任，虛假陳述的民事責任，內(nèi)幕交易的民事責任，期貨欺詐的民事責任，挪用期貨交易保證金的民事責任，私下對沖的民事責任，操縱交易價格的民事責任等，如何追究這些行為的責任，以何者為被告，一審由何法院受理等，期貨法規(guī)中連一點提示性規(guī)定都沒有。因而未來的期貨法應(yīng)考慮加強期貨交易中的違約與侵權(quán)責任制度，防止出現(xiàn)期貨投資者索賠，法院因找不到法律依據(jù)或無法適用而不予受理的現(xiàn)象。期貨交易民事責任方式主要是賠償損失，支付違約金，或繼續(xù)履行。
期貨交易中涉及的民事糾紛很多，未來期貨立法首先應(yīng)強化監(jiān)管者、組織者、中介者、投資者違規(guī)、違約、違法造成損失必承擔民事責任的理念。
二 、行政規(guī)制
期貨交易的行政規(guī)制是指期貨交易的管理法規(guī)，其它行政法律、法規(guī)所確立的期貨交易的監(jiān)管者及其相對人之間的實體關(guān)系和違反這些規(guī)定所應(yīng)承擔的行政責任以及司法實踐中如何適用這些規(guī)定處理期貨交易行政違法行為�！镀谪浗灰坠芾頃盒袟l例》對監(jiān)管者及其相對人之間的實體行政權(quán)利義務(wù)作了較詳細規(guī)定，對違規(guī)者的行政責任在罰則中規(guī)定得較完備，該條例基本上確立了期貨行政立法規(guī)制體系。
期貨交易行政責任主要指監(jiān)管者違反其監(jiān)管職責，相對人違反其義務(wù)所應(yīng)承擔的法律后果，就方式而言，主要有罰款、責令退還多收手續(xù)費，責令改正，警告，沒收違法所得，紀律處分，責令停業(yè)整頓，吊銷業(yè)務(wù)許可證，暫�；蛉∠桓顐}庫資格，取締，宣布為期市禁止進入者等方面，可見期貨交易行政責任方式主要以行為罰、財產(chǎn)罰、聲譽罰為主。
《期貨交易管理暫行條例》對期貨交易所違反規(guī)定接納會員，未經(jīng)批準，擅自制定或修改章程、業(yè)務(wù)規(guī)則等20類行政違規(guī)行為規(guī)定了行政責任；對期貨經(jīng)紀公司接受不符合規(guī)定條件的單位或者個人委托等15類行政違規(guī)行為以及不按照規(guī)定向客戶出示風險說明書，向客戶作獲利保證或者與客戶約定分享利益，共擔風險等7類欺詐客戶的違規(guī)行為規(guī)定了行政責任，對交割倉庫出具虛假倉單等5類行為也規(guī)定了行政責任；對任何單位或個人編造并傳播虛假信息，內(nèi)幕交易，操縱期貨交易價格，非法從事期貨業(yè)務(wù)或境外期貨業(yè)務(wù)，擅自設(shè)立期貨交易所、期貨經(jīng)紀公司規(guī)定了行政責任，對監(jiān)管機關(guān)的違法行為也規(guī)定了相應(yīng)的行政責任。另外，《證券、期貨投資咨詢管理暫行辦法》，《期貨交易所管理辦法》、《期貨經(jīng)紀公司管理辦法》、《期貨經(jīng)紀公司高級管理人員任職資格管理辦法》、《期貨業(yè)從業(yè)人員資格管理辦法》又進一步對期貨交易所等的行政違規(guī)責任作了補充規(guī)定。
期貨交易的行政規(guī)制體系龐大、詳細、具體，是遏制期貨違規(guī)、違法行為，化解期貨交易風險的重要防線。
三 、刑事規(guī)制
期貨交易的刑事規(guī)制是指將期貨交易中的嚴重違規(guī)、違法行為規(guī)定為犯罪并處以相應(yīng)的刑罰以及在司法實踐中如何適用以達到報應(yīng)犯罪者和預(yù)防期貨犯罪目的。
期貨交易違規(guī)、違法行為犯罪化，是一個沉甸甸的課題，刑罰權(quán)介入期貨交易意味著刑法犯罪體系又添新族，然而這是不得已而為之之策。高風險的期貨交易對成熟的市場體系的重要性，違規(guī)、違法期貨交易的危害性，刑事法律規(guī)制期貨交易風險的可行性使得立法者最終確立了期貨交易的刑事立法規(guī)制體系，我國目前僅對八類違規(guī)、違法期貨交易行為予以犯罪化。
四 、三大規(guī)制的關(guān)系
我國目前已基本確立了期貨交易的三大規(guī)制體系，相形之下，民事規(guī)制最不完善，然而實踐中處理得最多。從管理角度看，民事規(guī)制是基礎(chǔ)，行政規(guī)制是重心，刑事規(guī)制是最后防線。
近代以來，法律劃分為不同部門，由此出現(xiàn)了法律規(guī)制的重合。同一行為，民事責任、行政責任、刑事責任發(fā)生重合時，應(yīng)如何處理？由于民事責任是私法責任，因而可由受害方自己在訴訟時效期內(nèi)決定是否提起民事訴訟。行政責任、刑事責任是公法責任，二者重合時，一般認為應(yīng)遵循刑事優(yōu)先原則，相似處罰不重復(fù)適用原則，不同類型處罰各自適用原則。[8][P157]一行為分別被追究三大責任，是不是違反一行為不再罰原則呢？我認為由于民事責任是補償性責任，公法責任是懲罰性責任，因而民事責任與行政責任或民事責任與刑事責任重合時分別予以追究不違反一行為不再罰原則。但一行為同時被追究行政責任與刑事責任就違反了這一原則，解決這一難題的辦法是在刑罰中增加資格刑種類，如剝奪從事特定職業(yè)的權(quán)利，剝奪擔任特定職務(wù)的權(quán)利，如此，吊銷營業(yè)執(zhí)照等僅僅是刑罰執(zhí)行問題，而不再是行為人承擔行政責任的問題。
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