[ 白天俠 ]——(2005-11-7) / 已閱28845次
中國企業(yè)“走出去”投融資過程中的外匯管制問題
白天俠律師
一、境外投資外匯政策現(xiàn)狀
現(xiàn)行境外投資外匯管理模式以1989年發(fā)布的《境外投資外匯管理辦法》為基礎(chǔ)，但是，隨著近年來國內(nèi)外經(jīng)濟形勢的變化和我國境外投資的迅速發(fā)展，部分外匯管理政策措施明顯滯后，已不能適應(yīng)境外投資發(fā)展和境內(nèi)企業(yè)“走出去”的需要。2001年以來，國家外匯管理局先后出臺并調(diào)整了一些政策措施，支持境外投資發(fā)展。
２００２年，中國共產(chǎn)黨的《十六大報告》中明確提出要“堅持‘引進(jìn)來’和‘走出去’相結(jié)合，全面提高對外開放水平”。為了深入貫徹實施 “走出去”戰(zhàn)略，國家外匯管理局從2002年10月1日開始陸續(xù)在浙江、江蘇、上海等六個省市推開了境外投資外匯管理改革試點。根據(jù)國家外匯管理局《關(guān)于擴大境外投資外匯管理改革試點有關(guān)問題的通知》（２００５年５月１９日發(fā)），試點范圍已擴大到全國。
目前企業(yè)在境外投資前期投入及境外利潤自我滾動發(fā)展兩方面，對外匯管理的政策需求已經(jīng)基本得到滿足。同時，如果境內(nèi)企業(yè)希望通過增資擴大境外中資企業(yè)的投資規(guī)模，在用匯政策上也沒有障礙。
同時，為了解決境外投資企業(yè)后續(xù)經(jīng)營過程中融資難的問題，外管局批準(zhǔn)中國銀行和中國工商銀行的海外分支機構(gòu)直接使用國內(nèi)總行對海外中資企業(yè)母公司的授信額度為海外中資企業(yè)提供貸款。下一步，外管局將進(jìn)一步提高外匯管理部門地方分支機構(gòu)資金來源審查和項目核準(zhǔn)權(quán)力，逐步允許人民幣資金充裕的境內(nèi)母公司通過購匯，對境外子公司提供金融支持。
二、 境外投融資行政審批概述
（一）國內(nèi)企業(yè)走出去流程簡圖(略）
（二）流程說明
１、投資部分：我國目前境外投資逐漸出現(xiàn)投資主體多元化、投資目標(biāo)多元化、投資方式多元化的趨勢，但對于“走出去”戰(zhàn)略而言，在境外開辦企業(yè)是境外投資的主要方式。具體而言，境外投資開辦企業(yè)，是指我國企業(yè)通過新設(shè)(獨資、合資、合作等)、收購、兼并、參股、注資、股權(quán)置換等方式在境外設(shè)立企業(yè)或取得既有企業(yè)所有權(quán)或管理權(quán)等權(quán)益的行為�，F(xiàn)行外匯政策已經(jīng)取消了境外投資外匯風(fēng)險審查和匯回利潤保證金兩項行政審批，至于境內(nèi)機構(gòu)境外投資的外匯資金來源，國內(nèi)企業(yè)應(yīng)首先使用其自有外匯，自有外匯不足的，可以使用國內(nèi)外匯貸款、政策性外匯貸款、境外外匯貸款，或者購匯解決。
２、增資部分：雖然現(xiàn)行的外匯政策對于境外企業(yè)產(chǎn)生的利潤，不再強制要求調(diào)回境內(nèi)，企業(yè)可以自主決定保留用于境外企業(yè)的增資或者在境外再投資，但是境內(nèi)企業(yè)的境外子公司在經(jīng)營過程中仍然會遇到資金困難，因此可能需要境內(nèi)母公司對其進(jìn)行增資�，F(xiàn)行外匯政策對于已設(shè)立的境外企業(yè)增資有明確規(guī)定。另外，如果是跨國公司，且達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，則成員公司之間可以相互拆放外匯資金。
３、融資部分：境內(nèi)投資者在境外設(shè)立的企業(yè)的融資方式主要分為直接融資和間接融資。境外子公司可以通過上市、向商業(yè)銀行貸款等方式獲得資金。但目前中國的境外投資企業(yè)在國外融資受到較大程度的限制，融資渠道也較為狹窄，存在融資難的問題。
（三）具體操作規(guī)程（開辦企業(yè)、前期投資、增資、融資方面）
１、境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)程序：
(１)中央企業(yè)徑向商務(wù)部提出申請；其他企業(yè)向省級商務(wù)主管部門提出申請。(２)商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門收到申請材料后，對于申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。對于申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照要求補正申請材料的，應(yīng)當(dāng)予以受理。 (３)省級商務(wù)主管部門應(yīng)征求我駐外使(領(lǐng))館經(jīng)濟商務(wù)參贊處(室)的意見。中央企業(yè)徑向我駐外經(jīng)濟商務(wù)參贊處(室)征求意見。我駐外經(jīng)濟商務(wù)參贊處(室)自收到征求意見函之日起5個工作日內(nèi)予以回復(fù)。 (４)省級商務(wù)主管部門按照委托核準(zhǔn)的權(quán)限，自受理之日起15個工作日內(nèi)做出是否予以核準(zhǔn)的決定；需報商務(wù)部核準(zhǔn)的，自受理之日起5個工作日內(nèi)進(jìn)行初審，同意后上報商務(wù)部。 (５)商務(wù)部自受理之日起15個工作日內(nèi)做出是否予以核準(zhǔn)的決定。 (６)商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門對予以核準(zhǔn)的，應(yīng)出具書面核準(zhǔn)決定；不予核準(zhǔn)的，出具不予核準(zhǔn)決定書。
這其中，企業(yè)提交的申請材料包括： （1）申請書(主要內(nèi)容包括開辦企業(yè)的名稱、注冊資本、投資金額、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)等)；（2）境外企業(yè)章程及相關(guān)協(xié)議或合同； （3）外匯主管部門出具的境外投資外匯資金來源審查意見(需購匯或從境內(nèi)匯出外匯的)；我駐外經(jīng)濟商務(wù)參贊處(室)的意見(僅對中央企業(yè))； （4）國內(nèi)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以及法律法規(guī)要求具備的相關(guān)資格或資質(zhì)證明； （5）法律法規(guī)及國務(wù)院決定要求的其他文件。
其中，投資主體申報外匯資金來源審查時，需提供下列材料：①填寫《境外投資外匯資金來源審查申請表》 ②境外投資項目的可行性研究報告�、劢�(jīng)工商管理部門年審合格的營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件） ④經(jīng)注冊會計師審計的上年度資產(chǎn)負(fù)債表及損益表�、萃鈪R資金來源證明，包括：使用自有外匯資金的，應(yīng)提供有關(guān)外匯賬戶的開戶批準(zhǔn)文件和最近一期的余額對賬單；使用國內(nèi)商業(yè)外匯貸款的，應(yīng)提供投資主體與貸款行簽定的貸款意向書、貸款行的經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證和營業(yè)執(zhí)照；使用援外合資合作基金外匯貸款、外貿(mào)發(fā)展基金外匯貸款等國內(nèi)政策性外匯貸款的，應(yīng)提供有關(guān)主管部門批準(zhǔn)使用該項政策性資金的批準(zhǔn)文件 ⑥視情況要求的其他材料。對于收購境外資產(chǎn)或股權(quán)的項目，另須向所在地外匯局提交擬收購資產(chǎn)或股權(quán)的說明文件、收購協(xié)議、中介機構(gòu)對擬收購標(biāo)的的評估報告等證明材料。
中央企業(yè)的申請獲得核準(zhǔn)后，由商務(wù)部頒發(fā)《中華人民共和國境外投資批準(zhǔn)證書》(以下簡稱《批準(zhǔn)證書》)。其他企業(yè)，由省級商務(wù)主管部門代發(fā)《批準(zhǔn)證書》。 國內(nèi)企業(yè)憑《批準(zhǔn)證書》辦理外匯、銀行、海關(guān)、外事等相關(guān)事宜。
２、境外投資前期資金匯出的操作規(guī)程：
前期資金分為兩部分：籌建境外企業(yè)所需的開辦費項下的前期資金和為收購境外企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)所支付的履約保證金項下的前期資金。
（１）開辦費項下的前期資金：對于開辦費項下的前期資金，投資主體應(yīng)當(dāng)直接支付給境外機構(gòu)或個人，無須開立境外專用賬戶存放。投資主體應(yīng)當(dāng)持下列材料向所在地試點分局申請辦理開辦費項下的資金匯出手續(xù)：①書面申請（包括支付事由、收款人名稱、開戶銀行、賬號、幣別、支付金額、開辦費使用清單等內(nèi)容）②外匯局出具的境外投資外匯資金來源審查意見�、垌椖繉徟块T關(guān)于該境外投資項目的批復(fù)和批準(zhǔn)證書�、芫惩庥嘘P(guān)機構(gòu)出具的對確需支付開辦費的證明材料�、菰圏c分局視情況要求的其他材料。應(yīng)當(dāng)注意：①項目前期資金的匯出須逐筆經(jīng)外匯局核準(zhǔn)。 ②項目前期資金納入中方外匯投資額總的 額度之中進(jìn)行管理。 ③投資主體應(yīng)當(dāng)及時將前期資金使用及劃轉(zhuǎn)情況報原核準(zhǔn)匯出的外匯局備案。
（２）履約保證金項下的前期資金：對于履約保證金項下的前期資金，投資主體應(yīng)當(dāng)在境外開立專用賬戶存放，不得直接支付給境外的機構(gòu)或個人。投資主體應(yīng)當(dāng)申請開立境外專用帳戶和資金購付匯。
投資主體應(yīng)當(dāng)持下列材料向所在地試點分局申請開立境外專用戶： ①書面申請（包括開戶事由、擬開戶銀行、幣別、金額、使用期限、用途說明等內(nèi)容）②投資主體經(jīng)工商管理部門年審合格的營業(yè)執(zhí)照�、劬惩鈱Ｓ觅~戶開戶地的賬戶管理有關(guān)規(guī)定�、軐M收購資產(chǎn)或股權(quán)的情況說明、專業(yè)中介機構(gòu)對擬收購資產(chǎn)或股權(quán)的評估報告、境外有關(guān)機構(gòu)出具的確需繳納履約保證金的證明等材料 ⑤試點分局視情況要求的其他材料。
投資主體應(yīng)當(dāng)持下列材料向所在地試點分局申請資金購付匯： ①試點分局出具的境外開戶核準(zhǔn)件�、诰惩鈱Ｓ觅~戶的開戶證明材料�、墼圏c分局出具的購付匯核準(zhǔn)件。
應(yīng)當(dāng)注意 ：
①境外專用賬戶應(yīng)當(dāng)以境內(nèi)投資主體的名義開立，并優(yōu)先選擇中資銀行境外分行開戶。
②項目前期資金的匯出須逐筆經(jīng)外匯局批準(zhǔn)。
③項目前期資金納入中方外匯投資額總的額度之中進(jìn)行管理。
④經(jīng)核準(zhǔn)在境外開立的專用賬戶內(nèi)資金使用完畢后，或者劃轉(zhuǎn)到設(shè)立成功的境外企業(yè)賬戶后，或者境外企業(yè)未設(shè)立成功、專用賬戶內(nèi)資金按要求調(diào)回境內(nèi)后，投資主體應(yīng)當(dāng)及時關(guān)閉該賬戶，并將有關(guān)情況報原核準(zhǔn)開戶的外匯局備案。
３、增資部分操作規(guī)程：
（1）對已設(shè)立境外企業(yè)增資的，須向所在地外匯局提交項目主管部門關(guān)于設(shè)立境外企業(yè)的批復(fù)以及該境外企業(yè)設(shè)立時外匯局出具的資金來源審查意見、外匯資金匯出核準(zhǔn)件、境外投資外匯登記證、境外企業(yè)注冊登記證書和營業(yè)執(zhí)照等合規(guī)性材料。
（2）跨過公司境內(nèi)成員公司向境外成員公司進(jìn)行外匯資金境外放款，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：①委托放款人和借款人均依法注冊成立，且注冊資本均已按期足額到位 ②委托放款人與借款人之間已進(jìn)行的上一筆境內(nèi)成員公司間外匯委托放款已在約定的期限內(nèi)收回本金和收益 ③中資跨國公司的境外成員公司不少于3家④外資跨國公司的境內(nèi)成員公司不少于3家 ⑤中資跨國公司在境內(nèi)的行使全球或區(qū)域（含中國）投資管理職能的成員公司，對境外借款成員公司投資總額不少于500萬美元，且境外借款成員公司在最近一次境外投資聯(lián)合年檢中評級為二級以上 ⑥外資跨國公司提供放款資金的境內(nèi)成員公司，上一年度外匯應(yīng)收款占外匯總資產(chǎn)的比例低于所在行業(yè)外商投資企業(yè)上一年度的正常、平均水平；上一年度公司在銀行結(jié)匯金額大于購匯金額，或購匯大于結(jié)匯的金額低于所在行業(yè)外商投資企業(yè)上一年度該金額的正常、平均水平；所有者權(quán)益不低于3000萬美元，凈資產(chǎn)與總資產(chǎn)之比不低于20％ ⑦已經(jīng)批準(zhǔn)從事境外放款的，已進(jìn)行的上一筆境外放款已在約定的期限內(nèi)收回本金和收益。
跨國公司擬從事外匯資金境外放款的，應(yīng)在放款協(xié)議簽訂后，由提供放款資金的境內(nèi)成員公司通過所在地外匯局，向國家外匯管理局提交以下材料供審核：①申請書②放款人與境外借款人簽訂的放款協(xié)議，或者放款人、境外借款人與境內(nèi)受托金融機構(gòu)簽訂的放款協(xié)議；境外借款人將所拆借外匯資金進(jìn)一步用于對境外成員公司的股票、債券、期權(quán)等投資運作的，還應(yīng)當(dāng)在放款協(xié)議中列明放款人對境外借款人的投資委托條款 ③放款人最近一年含外匯收支情況表的財務(wù)審計報告 ④放款人最近一期的驗資報告 ⑤已進(jìn)行的境外放款及其償還情況的說明 ⑥中資跨國公司另須提供其境外成員公司的名單、各境外成員公司的商務(wù)主管部門的批準(zhǔn)證書復(fù)印件，以及境外借款人最近一年的財務(wù)報表、與境外借款人直接相關(guān)的境外投資聯(lián)合年檢報告書 ⑦外資跨國公司另須提供其境內(nèi)成員公司的名單、各境內(nèi)成員公司的外匯登記證復(fù)印件，以及其境外控股母公司出具的放款資金安全性保證函（保證境內(nèi)放款人提供的該項境外放款及其進(jìn)一步的投資運作能夠足額回收本金）。
放款人所在地外匯局收到放款人提交的材料后，應(yīng)于10個工作日內(nèi)初審?fù)戤叢⑸蠄髧彝鈪R管理局。國家外匯管理局自收到上述完整的申請材料之日起20個工作日內(nèi)，經(jīng)審查無誤后向放款人作出該項境外放款的批復(fù)，并抄送放款人及參與放款企業(yè)所在地外匯局。放款人所在地外匯局及參與放款企業(yè)所在地外匯局以該批復(fù)文件為依據(jù)，分別向放款人及參與放款企業(yè)出具相應(yīng)的批準(zhǔn)開戶、境內(nèi)劃轉(zhuǎn)或境外付匯的資本項目外匯業(yè)務(wù)核準(zhǔn)件。
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