[ 趙立明 ]——(2005-10-18) / 已閱19442次
（二）立法建議
1、經(jīng)過美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家多年的實(shí)踐運(yùn)作證明，最有效率的風(fēng)險(xiǎn)投資公司形式是有限合伙制。在采用有限合伙制的公司中，風(fēng)險(xiǎn)投資家作為一般合伙人，出資相對(duì)較少，通常以資金管理人的身份管理日常投資和運(yùn)營(yíng)，并對(duì)企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，使之真正在承擔(dān)高風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)也享受高回報(bào)；而提供風(fēng)險(xiǎn)基金的投資者作為有限合伙人，類似于公司的股東，以其投資金額承擔(dān)有限責(zé)任，也可以獲得相對(duì)穩(wěn)定的回報(bào)。
有限合伙制有利于實(shí)現(xiàn)有限合伙人和基金管理人之間的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)機(jī)制，對(duì)基金管理人具有有效的激勵(lì)和約束作用，這是此種設(shè)計(jì)將風(fēng)險(xiǎn)投資向前推進(jìn)了一大步。而我國(guó)目前的《合伙企業(yè)法》中尚欠缺有限合伙的法律規(guī)定，《公司法》中也沒有類似的兩合公司制度。故為了促進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)投資公司的設(shè)立和發(fā)展，可以考慮修訂《公司法》和《合伙企業(yè)法》，以規(guī)定相關(guān)的內(nèi)容。
2、從各國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資基金的源頭看，風(fēng)險(xiǎn)基金的供給主體主要有富裕的家庭和個(gè)人、養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司、證券公司、商業(yè)銀行、大公司資金、國(guó)家資金和外國(guó)資本。故應(yīng)當(dāng)對(duì)《公司法》關(guān)于股東人數(shù)及認(rèn)購(gòu)股份限制的規(guī)定加以修改。
3、在美國(guó)，風(fēng)險(xiǎn)投資公司通常都按照授權(quán)資本原則出資，不僅有利于提高資金使用率，而且可以使投資者根據(jù)基金的管理狀況，決定是否追加投資。每次決定是否追加投資都是投資者對(duì)基金管理人實(shí)行的一次審查和監(jiān)督。
根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)投資的特殊要求和當(dāng)前的實(shí)際，應(yīng)該修改我國(guó)《公司法》規(guī)定的實(shí)收資本原則，允許風(fēng)險(xiǎn)投資公司以折衷的授權(quán)資本原則募集資本，即允許投資者在認(rèn)購(gòu)一定比例的資本后，再根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)投資基金的管理業(yè)績(jī)情況分期認(rèn)購(gòu)基金份額。
4、《公司法》第12條對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資公司的對(duì)外投資構(gòu)成巨大障礙，不僅會(huì)造成資金閑置，無法充分發(fā)揮風(fēng)險(xiǎn)投資資金的增值作用；而且如果風(fēng)險(xiǎn)投資公司都由國(guó)家專門設(shè)立，則不利于引進(jìn)國(guó)外資本和吸收社會(huì)閑余資金，將使國(guó)家承受不必要的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。故建議對(duì)專門從事風(fēng)險(xiǎn)投資的公司放寬限制。
5、風(fēng)險(xiǎn)投資公司將企業(yè)培育成功后，就要通過退出機(jī)制將其所有者權(quán)益變現(xiàn)。一般來說有3種退出方式：（1）使投資上市；（2）出售，又有兩種方式：一是將本企業(yè)的絕大部分或全部股份或近乎全部資產(chǎn)出售給另一家公司以換得購(gòu)買公司的股票、現(xiàn)金或其他權(quán)益憑證；二是股權(quán)回購(gòu)；（3）破產(chǎn)宣告，進(jìn)行清算。最常用的辦法是將風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)上市或出售。由于風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)雖然成長(zhǎng)很快，但規(guī)模通常偏小，且在其成長(zhǎng)過程中，因?yàn)樾枰粩嘣鲑Y，故使得其各項(xiàng)業(yè)績(jī)指標(biāo)難以達(dá)到傳統(tǒng)證券市場(chǎng)的要求。
為此，特建議我國(guó)開辟面向中小企業(yè)（特別是高新技術(shù)的中小企業(yè)）的證券市場(chǎng)，同時(shí)，取消發(fā)起人滿3年才能轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，以加快風(fēng)險(xiǎn)資本的周轉(zhuǎn)。
三、關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的法律問題
（一）法律障礙
1、法定資本的最低限額。法定資本或稱注冊(cè)資本是指公司在公司登記機(jī)關(guān)登記的，由全體股東實(shí)繳的出資額總和�！豆痉ā返�78條規(guī)定：“股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣100萬(wàn)元�！边@無疑使有些風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)無法采取股份有限公司的形式設(shè)立，尤其是規(guī)模不大的中小型企業(yè)。另外，《公司法》第23條規(guī)定，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司，其最低法定資本為50萬(wàn)元人民幣�？萍奸_發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司，其最低法定資本為10萬(wàn)元人民幣。試想，某科研所一位月收入2000元人民幣的科研人員，為了成立科技公司，他必須存款50個(gè)月，為了成立生產(chǎn)型企業(yè)，則必須存款250個(gè)月，約21年，無疑門檻過高了。
2、出資形式�！豆痉ā返�24條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可
以用實(shí)物出資，工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資”。而不允許管理方面的股份存在。但在風(fēng)險(xiǎn)投資的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)中，這種規(guī)定無法適應(yīng)其運(yùn)作模式，其呆板性非常明顯，不能更好地激勵(lì)管理層。
3、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)的作價(jià)比例。《公司法》第24條第2款，第80
條第2款都規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過公司注冊(cè)資本的20%，這一比例對(duì)于投資于高科技企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)投資公司而言顯然太低，其無視科技芳發(fā)明對(duì)企業(yè)的重要作用，不利于技術(shù)創(chuàng)新活動(dòng)，不利于風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的建立。
4、股票類別與級(jí)別�！豆痉ā返�129條規(guī)定：“股份有限公司的資本劃分
為股份，每一股的金額相等�！币嗉垂煞莨静坏冒l(fā)行不同類別與級(jí)別的股票，而應(yīng)同股同權(quán)。然而在美國(guó)，風(fēng)險(xiǎn)投資公司為了加強(qiáng)治理水平，一般采用可轉(zhuǎn)讓優(yōu)先股的形式向風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)權(quán)益投資，風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)則可以發(fā)行不同級(jí)別的權(quán)益融資工具。
5、股票期權(quán)。雖然在實(shí)踐中，我國(guó)已有不少風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)制定了股票期權(quán)制度，
但在法律上至今仍未制定有關(guān)其操作的明文規(guī)定。為了留住人才和鼓勵(lì)科研人員不斷創(chuàng)新，股票期權(quán)的報(bào)酬激勵(lì)措施是十分必要的。
6、如果風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)以中外合資經(jīng)營(yíng)的形式成立，則根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)
法》以及其實(shí)施條例的規(guī)定，設(shè)立程序至少應(yīng)包括：由中國(guó)合營(yíng)者向企業(yè)主管部門呈報(bào)擬與外國(guó)投資者設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的項(xiàng)目建議書和可行性報(bào)告，審批機(jī)關(guān)在收到全部文件起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)而言，上述一些程序是費(fèi)時(shí)、繁瑣和無效的。外商投入的風(fēng)險(xiǎn)資本通常是現(xiàn)金而不是有形資產(chǎn)或技術(shù)，而且風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品可能是全新的，并無參考標(biāo)準(zhǔn)。因此可行性報(bào)告和批準(zhǔn)過程可能是多余的，否則，根據(jù)上述程序，中外合資經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)正式成立少則幾個(gè)月，這對(duì)于技術(shù)創(chuàng)新日新月異的風(fēng)險(xiǎn)投資產(chǎn)業(yè)而言，顯然是不利的。
（二）立法建議
1、取消公司制企業(yè)最低注冊(cè)資本金制度，使更多的科技人員能建立自己的公司；
2、允許在風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)中存在管理股，將企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益與管理層的個(gè)人利益
相結(jié)合，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)增值的目的；
3、取消對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)比例的限制，提高它們?cè)诠緳?quán)益中
的份額，并可由技術(shù)所有者與投資者自行決定，以便于鼓勵(lì)技術(shù)開發(fā)人員的積極性；
4、允許股份有限公司發(fā)行不同類別和不同級(jí)別的股票，以滿足投資者的不
同，需要并提高公司的治理水平；
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