[ 胡雷 ]——(2023-5-21) / 已閱1445次
一、超齡工人與用工單位之間不是勞動關(guān)系
《南京市工傷保險實施細則》（寧勞社工［2006］5號）第三條規(guī)定：職工是指與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者，包括非本市戶籍的外來務(wù)工人員，不包括已辦理離、退休手續(xù)或已超過法定退休年齡（按國家規(guī)定可以延期的除外）仍在從事勞動并取得勞動報酬的人員、在用人單位實習(xí)（包括勤工儉學(xué)）的在校學(xué)生和家庭（個人）雇傭的人員。
不能以超齡工人、建筑工地勞務(wù)用工的工傷認定倒推存在勞動關(guān)系。具體可見最高人民法院勞動案例指導(dǎo)與參考（第二版）第28號指導(dǎo)案例，即浙江省紹興市中級人民法院(2015)浙紹民終字第1149號民事判決。
二、超齡工人可以認定工傷的法律依據(jù)
《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行＜工傷保險條例＞若干問題的意見（二）》（人社部發(fā)〔2016］29號）規(guī)定：達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任。
《江蘇省實施〈工傷保險條例〉辦法》第三十六條規(guī)定：具備用工主體資格的用人單位將工程或者經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者發(fā)生事故傷害，勞動者提出工傷認定申請的，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用人單位依法應(yīng)當承擔(dān)的工傷保險責(zé)任，社會保險行政部門可以將具備用工主體資格的發(fā)包方作為用人單位按照規(guī)定作出工傷認定決定。
三、超齡工人在南京認定工傷的流程
第一，申請勞動仲裁、起訴確認勞動關(guān)系，拿到工人與用工單位之間存在勞務(wù)關(guān)系或是用工關(guān)系的事實認定的裁判文書。此類裁判文書都是駁回確認勞動關(guān)系的申請、訴請，故需要和法院溝通將用工關(guān)系的事實認定寫在文書上，否則法院可能不會在文書中體現(xiàn)該事實認定的內(nèi)容。沒有此方面的內(nèi)容無法申請工傷認定；
第二，將裁判文書作為雙方之間具有用工關(guān)系的證據(jù)材料向人社局申請工傷認定。
四、勞動仲裁、訴訟前置程序確認用工關(guān)系的不當
《南京市工傷保險實施細則》第二十條規(guī)定：提出工傷認定申請，應(yīng)當提交勞動合同或者事實勞動關(guān)系的證明材料。
勞動者與用人單位雖未簽訂書面勞動合同，但同時具有下列情形的，可以認定雙方形成事實勞動關(guān)系：
（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
（二）勞動者以用人單位名義工作或者在用人單位的管理之下工作；
（三）勞動者的工作是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分；
（四）用人單位向勞動者提供基本勞動條件；
（五）用人單位向勞動者支付勞動報酬。
第二十一條用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，可以參照下列憑證認定雙方存在事實勞動關(guān)系：
（一）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明勞動者身份的證件；
（二）考勤記錄、工資支付憑證或者記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；
（三）用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；
（四）有關(guān)執(zhí)法機關(guān)出具的調(diào)查筆錄、法律文書中涉及勞動關(guān)系認定的證據(jù)材料；
（五）其他勞動者的證人證言等證明材料。
其中，（二）、（三）項的有關(guān)憑證由用人單位負主要舉證責(zé)任。
由此可見，人社局對工人與用工單位之間是否存在勞動關(guān)系、用工關(guān)系（超齡工人、農(nóng)民工）是可以自己認定的，通過勞動仲裁、法院起訴確認用工關(guān)系并不是唯一途徑。人社局應(yīng)對用工的有無進行調(diào)查并作出是否存在工傷的認定。在臨近南京的馬鞍山市，其人社局對于勞務(wù)用工之類的工傷就是根據(jù)調(diào)查作出工傷認定，無需工人先申請去勞動仲裁、法院起訴確認勞動關(guān)系，并將否定勞動關(guān)系結(jié)果裁判文書中的用工關(guān)系的事實認定作為申請工傷的證據(jù)。人社局怠于行使勞動關(guān)系認定權(quán)的做法極大的增加了工人的訴累。
