[ 孔翔翎 ]——(2000-5-24) / 已閱4217次
債轉(zhuǎn)股亟待解決的法律問題淺議
孔翔翎
黨的十五屆四中全會通過的《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》提出，結(jié)合國有銀行集中處理不良資產(chǎn)的改革，通過金融資產(chǎn)管理公司等方式，對一部分產(chǎn)品有市場、有發(fā)展前景，但因負(fù)債過重而陷入困境的重點(diǎn)國有企業(yè)實(shí)行債轉(zhuǎn)股，解決企業(yè)負(fù)債率過高的問題。這一重要政策的出臺，有利于從整體上推進(jìn)國有企業(yè)改革和發(fā)展，同時也有利于解決銀行面臨的問題，推進(jìn)銀行體制改革，提高國有商業(yè)銀行參與國內(nèi)外市場的競爭力，有利于加快建立適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)要求的新型銀企關(guān)系。但同時，應(yīng)注意到債轉(zhuǎn)股作為一項(xiàng)新生事物，不可避免地會與現(xiàn)行體制、機(jī)制、觀念甚至法律發(fā)生矛盾，不可避免地遇到各種復(fù)雜的問題和難題。諸如，以什么標(biāo)準(zhǔn)來判斷債轉(zhuǎn)股是否成功?怎樣堅(jiān)持資產(chǎn)管理公司的獨(dú)立評審權(quán)?如何充分考慮資產(chǎn)管理公司的退出通道?如何理解確定不同企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)、運(yùn)用投資銀行的運(yùn)作方式進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，以及加強(qiáng)對債轉(zhuǎn)股后企業(yè)戰(zhàn)略管理等問題。在此，筆者僅就金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股過程中所涉及的有關(guān)亟待解決的法律問題作一簡要探析。
債轉(zhuǎn)股，指銀行債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)管理公司對借款企業(yè)持有的股權(quán)。目前，國有企業(yè)債務(wù)過重，銀行不良資產(chǎn)比例過高，這實(shí)際上是一個問題的兩個方面。組建金融資產(chǎn)管理公司，實(shí)施債轉(zhuǎn)股，將有可能較好地解決這一問題。但因《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)對出資方式的限制使債權(quán)出資的合法性受到質(zhì)疑。金融資產(chǎn)管理公司是國有獨(dú)資公司，同樣受《公司法》的約束和保護(hù)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資，但沒有規(guī)定可以用債權(quán)這種信用方式出資。因此，從《公司法》是一種強(qiáng)制性法律規(guī)范角度講，金融資產(chǎn)管理公司以債權(quán)出資，成為債務(wù)企業(yè)的股東，其權(quán)利并不受法律保護(hù)。這是當(dāng)前亟待解決的法律問題之一。
《公司法》對公司對外投資能力的強(qiáng)制性規(guī)定，限制了資產(chǎn)管理公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的規(guī)模。為了限制公司的過度擴(kuò)張能力，保護(hù)公司股東和債權(quán)人的利益，《公司法》規(guī)定，公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％。在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。目前金融資產(chǎn)管理公司的注冊資本僅100億元人民幣，如果嚴(yán)格遵守《公司法》的規(guī)定，其債轉(zhuǎn)股的法定規(guī)模明顯不適應(yīng)其債轉(zhuǎn)股工作的正常需要。這是亟待解決的法律問題之二。
《中華人民共和國擔(dān)保法》(以下簡稱《擔(dān)保法》)規(guī)定，債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，可以依法設(shè)定擔(dān)保。制定《擔(dān)保法》的根本目的是為了促進(jìn)資金融通和商品流通，保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。因此，擔(dān)保方式的設(shè)計(jì)(包括保證、抵押、質(zhì)押等)，從根本上說是專門為保護(hù)債權(quán)人利益而提供的法律保護(hù)措施。債權(quán)轉(zhuǎn)股后，金融資產(chǎn)管理公司與原商業(yè)銀行借款人的法律關(guān)系就從債權(quán)債務(wù)關(guān)系改變?yōu)槌鲑Y人與公司的關(guān)系。這樣，原保證人、抵押人、質(zhì)押人與債權(quán)人的法律關(guān)系自行消滅，其擔(dān)保法律義務(wù)也不復(fù)存在。而且，股權(quán)的性質(zhì)是權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一，它既有投資得益，也面臨著喪失全部投資額的風(fēng)險，因此，《擔(dān)保法》規(guī)定的任何擔(dān)保方式都不適合為這種風(fēng)險投資行為提供保護(hù)。這是債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)亟待解決的法律問題之三。
最高額抵押也是商業(yè)銀行擔(dān)保其債權(quán)實(shí)現(xiàn)常用的擔(dān)保方式�！稉�(dān)保法》規(guī)定，最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。《合同法》規(guī)定，法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同，債權(quán)人不能將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。因此，資產(chǎn)管理公司將最高額抵押合同項(xiàng)下的主債權(quán)轉(zhuǎn)讓或者轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)的，其行為不受法律保護(hù)。此為債轉(zhuǎn)股中亟待解決的法律問題之四。
上述法律問題滲透到債轉(zhuǎn)股的每一環(huán)節(jié)，關(guān)鍵在于合法確立銀行、金融資產(chǎn)管理公司、企業(yè)三方的主要法律關(guān)系。債轉(zhuǎn)股企業(yè)大多都是老牌國企，歷史包袱重、債務(wù)糾紛多、產(chǎn)權(quán)不明晰，還有一些“掛帳停息”等特殊優(yōu)惠政策，債轉(zhuǎn)股的第一步債權(quán)核實(shí)過程中都有很多法律糾紛。根據(jù)債轉(zhuǎn)股運(yùn)作過程，應(yīng)從以下幾方面確立銀行、金融資產(chǎn)管理公司、企業(yè)三方的主要法律關(guān)系。
一是明確金融資產(chǎn)管理公司以其持有的債權(quán)出資，簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議后作為債務(wù)人的股東，享受《公司法》規(guī)定的股東的全部權(quán)利，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)；
二是明確資產(chǎn)管理公司是國務(wù)院規(guī)定的具有投資職能的公司，其投資限額不受《公司法》相關(guān)條款的約束；
三是債轉(zhuǎn)股協(xié)議生效后，資產(chǎn)管理公司在一定時間內(nèi)對該企業(yè)實(shí)施接管和整頓，在該企業(yè)中行使經(jīng)營權(quán)，委派代表參與企業(yè)經(jīng)營管理和監(jiān)督，且在整頓期間該企業(yè)的債務(wù)人不得提起破產(chǎn)申請；
四是明確最高抵押項(xiàng)下的主債權(quán)也可轉(zhuǎn)換為股權(quán)；
五是考慮到金融資產(chǎn)管理公司人力資源和專業(yè)知識、經(jīng)驗(yàn)的不足，授權(quán)資產(chǎn)管理公司可以委托具有專業(yè)人才、信譽(yù)良好、管理健全的中介機(jī)構(gòu)對企業(yè)的重組、整頓工作，管理其股權(quán)的運(yùn)作和階段性持股工作。
債轉(zhuǎn)股只是金融資產(chǎn)管理公司處置金融不良資產(chǎn)諸多方式中的一種，除此之外，還有資產(chǎn)重組、資產(chǎn)證券化(上市)、資本營運(yùn)、租賃、拍賣、托管等方式。但是，企業(yè)從自身利益出發(fā)為了減少利息支付，紛紛要求金融資產(chǎn)管理公司先搞債轉(zhuǎn)股，或先減免利息，再搞資產(chǎn)重組等。對此，現(xiàn)階段國家不僅要以文件形式嚴(yán)格規(guī)定，更重要的是要以法律形式清楚地界定債轉(zhuǎn)股的范圍、對象和適用時間，為債轉(zhuǎn)股的順利運(yùn)用提供全面的法律保護(hù)，防止一哄而起和國有資產(chǎn)流失。
(作者單位：四川省攀枝花市中級人民法院)
