[ 郭英儒 ]——(2004-10-8) / 已閱20218次
論市場經(jīng)濟下的公證誠信
誠實信用原則是一項十分重要的民法基本原則，被稱為私法領(lǐng)域的“帝王條款”。同時也是市場經(jīng)濟的基本原則之一，是市場經(jīng)濟的靈魂。社會要進步，經(jīng)濟要發(fā)展，就必須要講誠實、守信用。公證制度作為一項重要的信用保障法律制度，是社會信用體系的重要組成部分，其本質(zhì)是代表國家對自由經(jīng)濟、民事活動進行適當(dāng)干預(yù)，確保各類經(jīng)濟、民事主體保持誠信，確保各種經(jīng)濟、民事活動真實、合法、公平、公正，避免和減少風(fēng)險，確保合作、交易安全，并為依法進行各種經(jīng)濟、民事活動和解決各類糾紛提供強有力的法律保障和真實可靠的證據(jù)。誠信是公證最大的價值所在，是公證存在和發(fā)展的基礎(chǔ)，也是公證在社會信用建設(shè)中發(fā)揮作用的基本前提。這都是不可爭議的事實，然而在當(dāng)公證機構(gòu)被剝離了行政色彩，推向市場的時候，我們卻不得不重新探討市場經(jīng)濟下誠信對于公證的重要。
改革開放以來，我國的經(jīng)濟政治都有舉世矚目的成就，市場經(jīng)濟的充分發(fā)展讓更多的中國人富裕起來，但也應(yīng)該看到的是，有很多人在市場經(jīng)濟大潮中迷失了自己，急功近利，言而無信在日常交易中頻頻出現(xiàn)，客觀上導(dǎo)致人與人之間互不信任，相互欺騙，社會誠信度下降，人們開始懷疑一切。這種現(xiàn)象是市場經(jīng)濟發(fā)展充分所帶來的負(fù)面影響，因為市場經(jīng)濟是由市場主導(dǎo)生產(chǎn)，而不是由政府強制，讓市場主導(dǎo)經(jīng)濟發(fā)展這種情況下，能夠極大的調(diào)動人們的生產(chǎn)積極性，但同時也容易誘發(fā)人的貪欲，求利心理。特別是當(dāng)個別人在犧牲了誠信能夠換取經(jīng)濟上的最大利益后，就會引發(fā)更多人的效仿，不誠信會漸漸向社會各個領(lǐng)域滲透。另外中國的傳統(tǒng)文化由于長時間受封建意識的影響，人真實的欲望難以表達，諂媚常常換來好處，誠信卻令人處處吃虧的思想根深蒂固，進而使社會誠信度失衡。而不誠信的最大后果就是交易難，交易成本高，交易風(fēng)險大，經(jīng)濟發(fā)展緩慢。在這樣的一種情況下，公證的作用就尤其的突顯出來，也正是這樣的情況才使更多的人們把希望寄托與公證。公證能夠給人放心，而法律所賦予公證的三大效力更是努力把風(fēng)險降到了最低：
第一、證據(jù)效力。公證書具有法定的證據(jù)效力，一旦涉及訴訟，人民法院可以直接作為認(rèn)定事實的依據(jù)。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條將“已為有效公證文書所證明的事實”列為當(dāng)事人無需舉證證明的事實之一。
第二、強制執(zhí)行效力�！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第218條規(guī)定，對公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行，而不必經(jīng)過訴訟程序。
第三、法律要件效力。即法律、法規(guī)規(guī)定或國際慣例或當(dāng)事人約定必須辦理公證的法律行為若不履行公證程序，則該項法律行為就不能成立，不具備法律效力。公證書是國際交往中各國公認(rèn)的文書，它不同于一般文書，具有效力上的公示性、公信性以及適用上的普通性、跨越性。公證文書的出具，體現(xiàn)了不應(yīng)被懷疑的誠信原則，體現(xiàn)在對當(dāng)事人事實的一種真誠的記錄。它的信譽就是公證文書在社會上的公信力，并且其效力遍于全世界。
如此有力的效力讓公證成為人們信賴的標(biāo)志，公證成了繁雜的交易中能夠讓人安心的一塊凈土。但同時也是一些不法之徒千方百計想要利用的工具，公證人員在工作中經(jīng)常會與不誠信的人打交道，如有些審辦涉外公證的當(dāng)事人辦理假學(xué)歷，假經(jīng)歷、假親屬、假結(jié)婚等；還有的當(dāng)事人拿著假公章、假營業(yè)執(zhí)照、假證件申辦經(jīng)濟合同公證。也有經(jīng)過公證的經(jīng)濟合同一方當(dāng)事人擅自違約，如借款人不按期還款。在一些招投標(biāo)活動中有的招標(biāo)單位企圖以公證為幌子，事先內(nèi)定中標(biāo)單位等等。作為預(yù)防性的法律證明機構(gòu)，公證肩負(fù)著對被證明法律行為的真實性、合法性的調(diào)查、審查、把關(guān)工作，是預(yù)防糾紛的一道重要防線，而這道防線的鞏固憑的就是評價誠信的公證人的誠信。
然而近年來，尤其是當(dāng)武漢體彩舞弊案和西安寶馬案之后，公證業(yè)的誠信受到空前的質(zhì)疑。不知不覺中，公證這個靠信用吃飯的行業(yè)，開始面對誠信的流失。自公證機構(gòu)改革以后，公證機構(gòu)不再是國家機關(guān)，而是自負(fù)盈虧的事業(yè)法人和中介機構(gòu)。進入市場以后的公證機構(gòu)，既要行使國家的公共證明權(quán)利，又要填飽自己的肚子；一方面要堅守誠信原則，一方面又要忍受利益的誘惑。可是，利益要求最終會決定行為方式，加之無相應(yīng)立法，一部《中華人民共和國公證暫行條例》一暫就是二十多年，公證法遲遲不能出臺，使公證行為本身就缺法可依，導(dǎo)致公證機構(gòu)可以隨意拿作為國家公權(quán)的國家證明權(quán)作換取部門利益的籌碼，參與非法利益的再分配，甚至做腐敗和作弊的幫兇，完全背離了公證的初衷，忘記了自己的職責(zé)，加劇了社會的不誠信度。
導(dǎo)致這樣的結(jié)果，也就是國家證明權(quán)成為商品的主要原因是：
公證市場化導(dǎo)致國家公共證明權(quán)利成為商品；由于從前的行政體制下的公證機構(gòu)越來越不適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展，需要將其轉(zhuǎn)制為自負(fù)盈虧的社會中介組織，然而改革并不是要把公證處完全推向市場，公證行為完全市場化運做，那樣勢必導(dǎo)致公證業(yè)如菜市場，國家證明權(quán)如白菜土豆般交費即與。
公證處管轄范圍不明，公證處之間競爭激烈致使公信力下降；曾經(jīng)一度出現(xiàn)沒有出不了的證，什么處女公證，整容公證，愛情公證，絕食公證，只要在我的公證處辦理，就絕對配合當(dāng)事人的請求，服務(wù)周到，價格低廉。為的就是爭取案源，與其他公證處競爭。也就是說，蛋糕只有一塊，誰的“服務(wù)”好，吃到的就多，而不是分割好給每人，慢慢消化。
公證業(yè)務(wù)無法定與非法定之分，統(tǒng)統(tǒng)歸于當(dāng)事人自愿，公證完全處于被動地位，如果不去努力迎合當(dāng)事人的需求，就難得到當(dāng)事人的認(rèn)可，更難得到這筆業(yè)務(wù)�？匆恍┑胤焦C處網(wǎng)站上刊登的公證人員為爭取業(yè)務(wù)而奔波的文章，宛如一般商品的推銷，這既是公證業(yè)的無奈，也是法律界的無奈。
司法部部長張福森日前在安徽調(diào)研司法行政工作時表示，中國的公證應(yīng)當(dāng)實行實質(zhì)公證，不能市場化。張福森指出，公證市場化，必然與公證制度的基本定性相悖，也會帶來過度競爭，導(dǎo)致公證的公信力下降，進而危及公證業(yè)生存和發(fā)展的根基，必須注意防范和堅決制止。他認(rèn)為，公證機構(gòu)的設(shè)置、布局和公證人員的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)入，不能由市場說了算，司法行政部門要代表國家進行調(diào)控，并發(fā)揮主導(dǎo)作用。要堅決遏制公證機構(gòu)通過回扣、協(xié)辦費等手段爭攬證源的不正當(dāng)競爭。
誠信正是在市場競爭中流失的，或者可以說有市場經(jīng)濟的地方就有喪失誠信的條件，而作為建立和鞏固誠信原則的公證制度，應(yīng)該立足于市場經(jīng)濟，又不可自身市場化，如球場上的裁判，不能參與角逐，但又不能離開球場，這樣才能保持清醒的頭腦，又不至于偏袒任何一方。公證機構(gòu)雖然不是裁判，卻永遠(yuǎn)是各種交易的見證人。既要射門，又要吹哨的裁判沒見過，將公證處定性為自主開展業(yè)務(wù)、獨立承擔(dān)責(zé)任、按市場規(guī)律和自律機制運行的事業(yè)機構(gòu)，卻又指望其執(zhí)行國家職能、發(fā)揮監(jiān)督作用，也同樣是魚與熊掌兼得的美麗幻想。
面對市場經(jīng)濟下的誠信流失，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由以下方式來固本防失：
第一、進一步完善公證相關(guān)法律法規(guī)，在即將出臺的《公證法》及其他法律法規(guī)中明確法定“必須公證”事項，把公證的業(yè)務(wù)來源在法律上加以強制，同時也是誠信保障在立法上的表現(xiàn)。也只有先以立法的方式確定“必須公證”，才能從根本上保證公證的公正；
第二、明確公證機構(gòu)性質(zhì)，即使為事業(yè)機構(gòu)或合伙制，也不能簡單的推向市場，要加強監(jiān)督和處罰力度，明確責(zé)任，從行政管理角度確保公證的行為嚴(yán)謹(jǐn)；
第三、規(guī)范證據(jù)搜集制度，同時注意公證機構(gòu)對于證據(jù)搜集硬件設(shè)施的保障，減少失誤，在制度上和技術(shù)上保證公證的證據(jù)合法有效；
第四、加強公證人員素質(zhì)建設(shè)，推進公證員職業(yè)化進程。誠信更多的還是要依靠公證員的自身素質(zhì)，只有公證員愛崗敬業(yè)，堅持法律與事實，才能在工作中作到誠信為本；
第五、在全社會范圍內(nèi)，進行誠信教育，誠信宣傳，光憑公證員公證機構(gòu)的誠信，既不能成功，也不會長久。誠信其實是全社會的責(zé)任。
孔子說：“民無信不立”，“人而無信，不知其可也”，人不可無信，公證員更是如此，公證最大的價值就在于“誠信”二字，尤其在市場經(jīng)濟條件下，能否誠信關(guān)系著公證業(yè)的存亡，誠信不僅是個人的立世之本，也是公證的固業(yè)之根。
杭州市西湖區(qū)公證處 郭英儒
二OO四年九月
