[ 商浩文 ]——(2020-7-4) / 已閱6166次
企業(yè)參與洗錢的基本樣態(tài)與風(fēng)險(xiǎn)來源
商浩文 葉威
作者簡介：1.商浩文，男，法學(xué)博士、博士后，北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院副教授，教育部國別和區(qū)域培育基地G20 反腐敗追逃追贓研究中心副主任、研究員，主要從事刑事法學(xué)研究；
2.葉威，男，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院研究人員，主要從事刑事法學(xué)研究。
基金項(xiàng)目：央高�；究蒲袠I(yè)務(wù)費(fèi)專項(xiàng)資金資助項(xiàng)目；教育部國別和區(qū)域研究專項(xiàng)資金資助課題（19GBQY020）；中國法學(xué)會(huì)2019 年度部級課題“企業(yè)合規(guī)視野下金融企業(yè)賄賂犯罪防治模式研究”[CLS(2019)C08]；最高人民檢察院檢察理論項(xiàng)目“境外追贓新形勢下違法所得沒收程序司法適用研究”（GJ2019D31）
原載《河南社會(huì)科學(xué)》2020年第5期。
我國反洗錢體系日益完備，當(dāng)前的反洗錢工作已經(jīng)不再局限在金融企業(yè)，貴金屬、房地產(chǎn)等非金融行業(yè)的反洗錢態(tài)勢也在逐步加強(qiáng)，這就會(huì)涉及企業(yè)如何加強(qiáng)合規(guī)制度建設(shè)來避免陷入洗錢刑事風(fēng)險(xiǎn)的問題。
一、企業(yè)參與洗錢的基本樣態(tài)
一般將洗錢分為放置、離析和融合三個(gè)階段， 每個(gè)階段各有其目的及運(yùn)行方式。洗錢手段具有多樣性，并隨著社會(huì)的發(fā)展變遷而不斷升級。我國2007 年實(shí)施的《反洗錢法》規(guī)定了提供資金賬戶、協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)、協(xié)助將資金匯往境外等洗錢方式。2009 年《最高人民法院關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》又增加了通過典當(dāng)、租賃、買賣、投資等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益等六種具體情形，極大地豐富和完善了洗錢罪的行為方式的規(guī)定。
實(shí)踐中洗錢的具體情況如何？筆者在北大法寶司法案例庫中輸入關(guān)鍵詞“洗錢罪”進(jìn)行全文檢索，截至2019 年1 月1 日，共找到刑事案例文書153篇，剔除無關(guān)案例，共得到有效案例124 個(gè)。這些案例在一定程度上反映了洗錢罪的實(shí)際狀況，基本具備統(tǒng)計(jì)學(xué)上的“隨機(jī)抽樣”效果，可較為客觀地揭示洗錢罪的裁判現(xiàn)狀�？梢园l(fā)現(xiàn)，在現(xiàn)實(shí)生活中，協(xié)助將資金轉(zhuǎn)賬取現(xiàn)的方式在所研究的案例中占比33%，最為常見。另外，提供資金賬戶（19%）、買賣高價(jià)值商品（13%）、通過微信或支付寶轉(zhuǎn)賬（8%）、購買股票債券等（7%）、民間借貸（7%）等也均占有一定比重。空殼公司、賭博網(wǎng)游、地下錢莊、投資實(shí)業(yè)等方式分別占比1%到4%，雖然較少，但由于其方式比較隱蔽也應(yīng)引起我們的注意。需說明的是，本次檢索發(fā)現(xiàn)單位犯罪的案例較少，上述方式行為主體絕大多數(shù)是自然人。但不可否認(rèn)的是，企業(yè)有可能成為洗錢犯罪分子的目標(biāo)，企業(yè)的交易對象將企業(yè)作為轉(zhuǎn)移贓款的工具，如通過投資、購買股票等方式轉(zhuǎn)移贓款，或者誘惑、威逼企業(yè)提供資金賬戶等。另外，企業(yè)是由人來經(jīng)營的，稍有不慎，企業(yè)相關(guān)人員就有可能將公司帶入洗錢的漩渦，不僅可能使企業(yè)面臨被刑事制裁的風(fēng)險(xiǎn)，還會(huì)對企業(yè)經(jīng)營和信譽(yù)產(chǎn)生極大的破壞性影響。因此對自然人實(shí)施的洗錢方式的研究對于企業(yè)反洗錢也具有借鑒意義。
二、企業(yè)洗錢的風(fēng)險(xiǎn)來源
“企業(yè)洗錢風(fēng)險(xiǎn)指的是企業(yè)由于從事、參與、縱容或便利洗錢活動(dòng)而帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)和商譽(yù)損失， 是企業(yè)信用風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)、系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的綜合反映。” 借鑒FATF（金融行動(dòng)特別工作組）對洗錢風(fēng)險(xiǎn)的分類，筆者認(rèn)為，企業(yè)的洗錢風(fēng)險(xiǎn)來自內(nèi)外兩個(gè)方面：內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)主要是制度風(fēng)險(xiǎn)，外部風(fēng)險(xiǎn)包括業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、交易對象風(fēng)險(xiǎn)、地理風(fēng)險(xiǎn)等。
1.內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)
內(nèi)部洗錢風(fēng)險(xiǎn)主要來自內(nèi)控制度，反洗錢內(nèi)控制度的缺失和不完善，將給洗錢犯罪分子利用企業(yè)以可乘之機(jī)。對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為監(jiān)督缺位所滋生的白領(lǐng)犯罪，便是一種典型的企業(yè)內(nèi)部洗錢風(fēng)險(xiǎn)。比如媒體披露的湖北首例洗錢案中，鄭瑩擔(dān)任經(jīng)貿(mào)公司法定代表人期間，在無正當(dāng)理由的情況下，同意本公司財(cái)務(wù)人員將公司的銀行賬戶提供給其丈夫周建使用，用于清洗其丈夫非法集資所得，最終法院認(rèn)定被告人鄭瑩犯洗錢罪，判處有期徒刑4 年。鄭瑩所在的公司雖然不構(gòu)成洗錢罪，但卻因此遭受重大聲譽(yù)損失，公司其他股東的利益也嚴(yán)重受損。
2.外部風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)洗錢外部風(fēng)險(xiǎn)包括業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、交易對象風(fēng)險(xiǎn)、地理風(fēng)險(xiǎn)等。
（1）業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)主要存在于企業(yè)的各項(xiàng)活動(dòng)之中，公司的股份募集、股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓、公司債券的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓、公司合并分立、增資減資、解散清算、公司對外投資、招標(biāo)投標(biāo)、物資采購、產(chǎn)品或服務(wù)交易、融資借貸等多個(gè)環(huán)節(jié)均有產(chǎn)生洗錢犯罪的可能。比如在股份籌集和股票發(fā)行階段，股東資金來源的合法性和真實(shí)性難以確認(rèn)，股東注入的資金很可能是上游犯罪所得。在交易環(huán)節(jié)，對方公司很可能是個(gè)空殼公司，其并無真實(shí)交易目的，只是利用合法企業(yè)的業(yè)務(wù)來掩蓋其洗錢事實(shí)。合同相對方支付的匯票很可能是通過各種方式將犯罪所得存入銀行，繼而獲得銀行的承兌匯票。此外， 企業(yè)的賬戶管理、金融結(jié)算等環(huán)節(jié)也是洗錢的頻發(fā)領(lǐng)域，風(fēng)險(xiǎn)較大。在筆者分析的前述案例中，不少犯罪分子直接成立空殼公司用于洗錢，這些空殼公司制作假賬、正常繳稅，隱蔽性很強(qiáng)。相關(guān)的案例有林某甲洗錢案、顧某青洗錢案。另外，犯罪分子還會(huì)直接收購他人公司來進(jìn)行洗錢，如在曾某洗錢案中，丁某出資以曾某名義購買了馮某甲控制的湖南某交通科技有限公司進(jìn)行洗錢。
（2）交易對象風(fēng)險(xiǎn)。交易對象的風(fēng)險(xiǎn)來自交易對象自身，主要由以下因素決定：交易相對人的性質(zhì)、反洗錢體系建設(shè)水平、被其他洗錢者利用的可能性、風(fēng)險(xiǎn)控制能力等。不同的交易對象潛在的洗錢風(fēng)險(xiǎn)是不同的。離岸公司、發(fā)行無記名股票的股份公司、位于離案金融中心的銀行和企業(yè)；大量使用現(xiàn)金支付的企業(yè)，如超市、停車場、餐館、零售店等，這些交易對象均存在巨大的洗錢風(fēng)險(xiǎn)。例如在武某某、盧某某走私普通貨物、洗錢一案中，武某某與盧某某合謀，以武某某于2008 年在香港設(shè)立的青島某國際貿(mào)易有限公司和香港某國際貿(mào)易有限公司的名義，簽訂虛假合同，由青島某專用車輛有限公司幫忙收取貨款，逃稅145 萬元。本案中武某某開設(shè)離岸公司和離岸賬戶，便存在著極大的洗錢風(fēng)險(xiǎn)。
（3）地理風(fēng)險(xiǎn)�！暗乩盹L(fēng)險(xiǎn)是洗錢風(fēng)險(xiǎn)的區(qū)位特征，它存在的邏輯是：如果某地的洗錢活動(dòng)猖獗，那么該地的任何客戶都是值得懷疑的�！逼髽I(yè)在不同的地區(qū)開展業(yè)務(wù)，其承擔(dān)的洗錢風(fēng)險(xiǎn)自然不同，那些被聯(lián)合國等國際組織列入洗錢黑名單的國家和地區(qū)，便存在巨大的地理風(fēng)險(xiǎn)。比如FATF 每年都會(huì)更新“高風(fēng)險(xiǎn)和其他受監(jiān)控地區(qū)”名單，截至2019年3 月，其黑名單上仍有伊朗、朝鮮、巴基斯坦、博茨瓦納等14 個(gè)國家。
