[ 王平 ]——(2020-5-4) / 已閱8677次
植物新品種糾紛案件及法院裁判規(guī)則
王 平 隆安上海分所律師
一、植物新品種及相關(guān)知識(shí)
植物新品種，是指經(jīng)過(guò)人工培育的或者對(duì)發(fā)現(xiàn)的野生植物加以開發(fā)，具備新穎性、特異性、一致性和穩(wěn)定性并有適當(dāng)命名的植物品種。
完成育種的單位或者個(gè)人對(duì)其授權(quán)品種，享有排他的獨(dú)占權(quán)。任何單位或者個(gè)人未經(jīng)品種權(quán)所有人（以下稱品種權(quán)人）許可，不得為商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售該授權(quán)品種的繁殖材料，不得為商業(yè)目的將該授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料。
植物新品種的申請(qǐng)權(quán)和品種權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。
授予品種權(quán)的植物新品種應(yīng)當(dāng)具備新穎性。新穎性，是指申請(qǐng)品種權(quán)的植物新品種在申請(qǐng)日前該品種繁殖材料未被銷售，或者經(jīng)育種者許可，在中國(guó)境內(nèi)銷售該品種繁殖材料未超過(guò)１年；在中國(guó)境外銷售藤本植物、林木、果樹和觀賞樹木品種繁殖材料未超過(guò)６年，銷售其他植物品種繁殖材料未超過(guò)４年。
品種權(quán)的保護(hù)期限，自授權(quán)之日起，藤本植物、林木、果樹和觀賞樹木為20年，其他植物為15年。
二、案例及裁判規(guī)則
（一）安徽省農(nóng)業(yè)科學(xué)院水稻研究所訴福建超大現(xiàn)代種業(yè)有限公司、合肥科源農(nóng)業(yè)科學(xué)研究所確認(rèn)植物新品種實(shí)施許可合同無(wú)效及侵害植物新品種權(quán)糾紛案、2013年安徽法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)典型案例。
一審法院判決合肥科源農(nóng)科所與福建超大種業(yè)公司訂立的《兩系雜交水稻“兩優(yōu)996”品種權(quán)獨(dú)占實(shí)施許可合同》無(wú)效。（2012）合民三初字第00060號(hào)、（2012）合民三初字第00061號(hào)案判決福建超大種業(yè)公司立即停止生產(chǎn)和銷售侵犯“1892S”植物新品種權(quán)的繁殖材料“兩優(yōu)996”；賠償安徽農(nóng)科院水稻研究所經(jīng)濟(jì)損失8萬(wàn)元
二審法院對(duì)該案通過(guò)調(diào)解方式促使雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，使侵權(quán)行為轉(zhuǎn)化為支付許可費(fèi)的合法許可使用，并成立合資公司進(jìn)一步開發(fā)涉案“兩優(yōu)996”新品種，實(shí)現(xiàn)了合作共贏的辦案效果。
（二）品種的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)人為切實(shí)維護(hù)自己的權(quán)益，既可以自身因侵權(quán)行為所造成的財(cái)產(chǎn)利益損失主張侵權(quán)行為人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以行為人的侵權(quán)獲利主張?jiān)撉謾?quán)行為人承擔(dān)賠償責(zé)任。該權(quán)利人可就其所受損害的計(jì)算方式作出選擇。依據(jù)江蘇省油力特科技發(fā)展有限公司主張的以其因被控侵權(quán)行為所造成的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失作為核算其因此遭致的經(jīng)濟(jì)損失的標(biāo)準(zhǔn)，以及侵權(quán)損害全面賠償?shù)脑瓌t。
江蘇省油力特科技發(fā)展有限公司與六安市農(nóng)科所科技開發(fā)公司植物新品種侵權(quán)糾紛一案、 安徽省合肥市中級(jí)人民法院民事判決書（2005）合民三初字第62號(hào)。
江蘇省油力特科技發(fā)展有限公司通過(guò)與該品種權(quán)人南京綠江種苗開發(fā)中心簽訂許可合同有償取得在適宜種植范圍內(nèi)獨(dú)占實(shí)施“史力豐”植物新品種的權(quán)利，即在品種權(quán)人許可實(shí)施的范圍內(nèi)獨(dú)家享有排他生產(chǎn)、銷售該油菜種的權(quán)利，任何單位或者個(gè)人包括該品種權(quán)人自身均不得在該特許經(jīng)營(yíng)權(quán)人獨(dú)占實(shí)施該油菜品種的區(qū)域再行進(jìn)行繁育和銷售。被告六安市農(nóng)科所科技開發(fā)公司未經(jīng)品種權(quán)人許可，擅自在適宜種植的區(qū)域繁育、銷售該授權(quán)品種，顯然構(gòu)成對(duì)江蘇省油力特科技發(fā)展有限公司獨(dú)占實(shí)施“史力豐”油菜種權(quán)利的侵害，理當(dāng)就其侵權(quán)行為致江蘇省油力特科技發(fā)展有限公司造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。
（三）侵犯植物新品種權(quán)案中權(quán)利用盡原則抗辯的認(rèn)定
知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的權(quán)利用盡原則，是指專利權(quán)人、商標(biāo)權(quán)人或著作權(quán)人等知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人自行生產(chǎn)、制造或者許可他人生產(chǎn)、制造的權(quán)利產(chǎn)品售出后，第三人使用或銷售該產(chǎn)品的行為不視為侵權(quán)。權(quán)利用盡原則是對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利行使的一種限制制度，目的在于避免形成過(guò)度壟斷，阻礙產(chǎn)品的自由市場(chǎng)流通，影響社會(huì)生產(chǎn)的發(fā)展和進(jìn)步，同時(shí)也是對(duì)他人依法行使自己合法所有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)。我國(guó)對(duì)于植物新品種權(quán)的保護(hù)適用權(quán)利用盡原則，他人在市場(chǎng)上合法取得作為商品的植物新品種繁殖材料后再進(jìn)行銷售或者使用的，不構(gòu)成侵權(quán)。
專利的權(quán)利用盡是指專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人許可制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者再銷售該產(chǎn)品的行為，不視為侵犯專利權(quán)。
專利權(quán)的權(quán)利用盡主要包括以下兩種情況：
（1）專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人許可制造的專利產(chǎn)品部件售出后，使用并銷售該部件的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是得到了專利權(quán)人的默許；
（2）制造方法專利的專利權(quán)人制造或者允許他人制造了專門用于實(shí)施其專利方法的設(shè)備售出后，使用該設(shè)備實(shí)施該制造方法專利的行為。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)植物新品種保護(hù)條例實(shí)施細(xì)則（農(nóng)業(yè)部分）》第四十八條之規(guī)定，品種權(quán)人因不可抗力導(dǎo)致其權(quán)利喪失的，自障礙消除之日起2個(gè)月內(nèi)，最遲自期限屆滿之日起2年內(nèi)，可以向品種保護(hù)辦公室說(shuō)明理由并附具有關(guān)證明文件，請(qǐng)求恢復(fù)其權(quán)利。在侵權(quán)訴訟中，必須注意審查植物新品種權(quán)是否始終處于有效狀態(tài)，或存在間歇終止的情形。這是植物新品種權(quán)權(quán)利狀態(tài)的特殊規(guī)則，不注意審查就會(huì)導(dǎo)致認(rèn)定是否構(gòu)成侵權(quán)以及確定侵權(quán)賠償數(shù)額不當(dāng)。
授權(quán)品種的繁殖材料由品種權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人出售以后，以商業(yè)目的使用、銷售該授權(quán)品種的繁殖材料的，不視為侵犯植物新品種權(quán)。這是權(quán)利用盡抗辯在侵犯植物新品種權(quán)訴訟中的適用。
案號(hào) 一審：（2012）南市民三初字第110號(hào)（關(guān)聯(lián)文書）、二審：（2017）桂民終95號(hào)（參評(píng)文書）。
關(guān)于權(quán)利用盡原則案例，請(qǐng)參見寶應(yīng)縣天補(bǔ)農(nóng)資經(jīng)營(yíng)有限公司侵犯植物新品種權(quán)糾紛上訴案 （2008）蘇民三終字第0220號(hào)、南京市中級(jí)人民法院（2008）寧民三初字第26號(hào)。
（四）充分考慮公共利益。雙方當(dāng)事人的行為系維護(hù)各自的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但實(shí)際結(jié)果是損害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的運(yùn)用和科技成果的轉(zhuǎn)化。分別持有植物新品種父本與母本的雙方當(dāng)事人，因不能達(dá)成相互授權(quán)許可協(xié)議，導(dǎo)致植物新品種不能繼續(xù)生產(chǎn)，損害雙方各自利益，也不符合合作育種的目的。為維護(hù)社會(huì)公共利益，保障國(guó)家糧食安全，促進(jìn)植物新品種轉(zhuǎn)化實(shí)施，確保已廣為種植的新品種繼續(xù)生產(chǎn)，在衡量父本與母本對(duì)植物新品種生產(chǎn)具有基本相同價(jià)值基礎(chǔ)上，人民法院可以直接判令雙方當(dāng)事人相互授權(quán)許可并相互免除相應(yīng)的許可費(fèi)。
最高人民法院指導(dǎo)案例86號(hào)：天津天隆種業(yè)科技有限公司與江蘇徐農(nóng)種業(yè)科技有限公司侵害植物新品種權(quán)糾紛案。
（五）追償權(quán)的構(gòu)成要件與相關(guān)行為認(rèn)定、許可使用費(fèi)可作為植物新品種追償費(fèi)用的裁判依據(jù)。
植物新品種追償權(quán)是“公開換保護(hù)”原則和利益平衡價(jià)值理念的體現(xiàn)。品種權(quán)人在授權(quán)后依法獲取植物新品種權(quán)并受到法律保護(hù)。追償權(quán)的本質(zhì)是一種未經(jīng)許可的使用，品種權(quán)許可使用費(fèi)可以作為計(jì)算的依據(jù)。
當(dāng)品種處于授權(quán)前的追償權(quán)內(nèi)，若未經(jīng)許可即為商業(yè)目的生產(chǎn)和銷售該品種繁殖材料，則可能面臨著經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，即品種權(quán)人在品種授權(quán)后行使追償權(quán)，從而遭受訴訟和利益損失。
有權(quán)提起追償權(quán)訴訟的是品種權(quán)人。但是，如本案，追償權(quán)亦可以通過(guò)合同的形式許可他人行使。
從起訴條件上看，能否提起起訴，取決于品種申請(qǐng)是否能夠得到授權(quán)。
司法實(shí)踐中，品種權(quán)人通常主張參照植物新品種實(shí)施許可費(fèi)支付臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)的品種使用費(fèi)。對(duì)此法院認(rèn)為，臨時(shí)保護(hù)的前提條件是品種被授權(quán)，即在品種被授權(quán)的情況下，才對(duì)此前公布的該品種給予延伸保護(hù)。因此，品種授權(quán)后，在臨時(shí)保護(hù)期內(nèi)未經(jīng)許可為商業(yè)目的生產(chǎn)、銷售授權(quán)品種繁殖材料的單位或個(gè)人應(yīng)向品種權(quán)人支付相應(yīng)的使用費(fèi)。而根據(jù)品種權(quán)人的主張，參照許可使用的方式確定該期間的使用費(fèi)符合鼓勵(lì)種業(yè)科技創(chuàng)新、植物新品種培育的立法精神，也相對(duì)公平合理。
（六）其他類型的糾紛及相關(guān)案例
1、名稱變更。利馬格蘭歐洲訴黑龍江陽(yáng)光種業(yè)有限公司等侵害玉米“利合228”植物新品種追償權(quán)糾紛案，依法判決陽(yáng)光種業(yè)有限公司補(bǔ)償利馬格蘭歐洲損失363.75萬(wàn)，將原審定品種“哈育189”名稱變更為“利合228”，將審定公告中的育種單位由“黑龍江省農(nóng)業(yè)科學(xué)院玉米研究所、黑龍江省陽(yáng)光種業(yè)有限公司”變更為“利馬格蘭歐洲”。
該案的典型意義在于明確，品種權(quán)被授予后，在自初步審查合格公告之日起至被授予品種權(quán)之日止的期間，對(duì)未經(jīng)申請(qǐng)人許可，為商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售該授權(quán)品種的繁殖材料的單位和個(gè)人，品種權(quán)人享有追償?shù)臋?quán)利。
2、超出許可期限使用在許可期限內(nèi)庫(kù)存的授權(quán)品種繁殖材料，構(gòu)成品種權(quán)侵權(quán)。
四川宜賓市宜字頭種業(yè)有限責(zé)任公司等訴四川隆平高科種業(yè)有限公司侵害水稻“宜香1Ａ”品種權(quán)侵權(quán)糾紛案，依法判決隆平高科公司超出許可期限使用庫(kù)存的“宜香1Ａ”組配生產(chǎn)“宜香305”構(gòu)成侵權(quán)，賠償宜賓農(nóng)科院損失50萬(wàn)元。
3、植物新品種所應(yīng)具備的特異性不應(yīng)局限于《植物新品種特異性、一致性、穩(wěn)定性測(cè)試指南》所列性狀，如發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)品種具備其他性狀的，應(yīng)充分說(shuō)明并提供證據(jù)。專業(yè)機(jī)構(gòu)出具鑒定報(bào)告可以成為植物新品種保護(hù)辦公室和復(fù)審委員會(huì)重要的認(rèn)定依據(jù)。
武漢大學(xué)請(qǐng)求復(fù)審水稻“珞揚(yáng)69”駁回品種權(quán)申請(qǐng)案，農(nóng)業(yè)農(nóng)村部植物新品種復(fù)審委員會(huì)依據(jù)復(fù)審請(qǐng)求人提交的褐飛虱抗性鑒定報(bào)告及抗性特異性分子標(biāo)記序列，判定“珞揚(yáng)69”具備特異性，撤銷農(nóng)業(yè)植物新品種保護(hù)辦公室作出的駁回決定。
4、授權(quán)品種不符合授權(quán)要件的，任何人可以向復(fù)審委員會(huì)提起品種權(quán)無(wú)效宣告程序，復(fù)審委員會(huì)會(huì)根據(jù)程序，通過(guò)DNA分子鑒定、DUS測(cè)試等進(jìn)行審查，確保符合授權(quán)條件的植物新品種得到保護(hù)。
安徽永民種業(yè)有限責(zé)任公司請(qǐng)求宣告授權(quán)品種大豆“菏豆13”無(wú)效案，農(nóng)業(yè)農(nóng)村部植物新品種復(fù)審委員會(huì)根據(jù)田間DUS重新測(cè)試結(jié)果，判定“菏豆13”具備特異性，駁回請(qǐng)求人無(wú)效宣告的請(qǐng)求，作出維持“菏豆13”品種權(quán)有效的決定。
三、加強(qiáng)新品種保護(hù)的路徑
加強(qiáng)植物新品種權(quán)行政執(zhí)法和司法體系能力建設(shè)。加大行政執(zhí)法和司法保護(hù)聯(lián)動(dòng)。一是各級(jí)主管部門建立人民法院、公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法部門聯(lián)席會(huì)議制度；二是建立日常對(duì)口工作聯(lián)系制度，就案件移送、審查，信息通報(bào)等工作加強(qiáng)溝通，及時(shí)掌握品種權(quán)侵權(quán)和犯罪動(dòng)態(tài)。三是檢察機(jī)關(guān)要拓展監(jiān)督渠道，注重監(jiān)督實(shí)效。
農(nóng)業(yè)司法鑒定是指依法取得有關(guān)農(nóng)業(yè)司法鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人受司法機(jī)關(guān)或當(dāng)事人委托，運(yùn)用生物科學(xué)、農(nóng)業(yè)科學(xué)等專業(yè)知識(shí)對(duì)涉及訴訟的農(nóng)業(yè)專門技術(shù)問(wèn)題進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒別和判斷并提供鑒定結(jié)論的活動(dòng)。司法和行政部門指定的植物新品種鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員法定化，農(nóng)業(yè)部認(rèn)可的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，出具的檢驗(yàn)報(bào)告和出具的有關(guān)證明材料，司法系統(tǒng)均認(rèn)可。
農(nóng)業(yè)部植物新品種測(cè)試中心地址北京市朝陽(yáng)區(qū)麥子店街18號(hào)樓，職責(zé)植物新品種侵權(quán)、假冒案技術(shù)鑒定中心簡(jiǎn)介展植物新品種測(cè)試工作等。主要開展植物新品種測(cè)試工作，為農(nóng)業(yè)部科技教育司和市場(chǎng)信息司提供技術(shù)支撐和服務(wù)。工作職責(zé)為：負(fù)責(zé)14個(gè)分中心的工作協(xié)調(diào)、業(yè)務(wù)指導(dǎo)和技術(shù)培訓(xùn)等工作；承擔(dān)全國(guó)植物新品種測(cè)試標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會(huì)秘書處日常工作；組織開展植物新品種特異性、一致性和穩(wěn)定性測(cè)試指南的研制和測(cè)試新技術(shù)、新方法的研究；組織收集、整理、保存DUS測(cè)試所需的國(guó)內(nèi)外植物新品種、病原體和蟲源，建設(shè)和使用已知品種數(shù)據(jù)庫(kù)；承擔(dān)農(nóng)業(yè)部植物新品種保護(hù)辦公室安排的植物新品種DUS測(cè)試任務(wù)；承擔(dān)有關(guān)植物新品種侵權(quán)、假冒案件的技術(shù)性鑒定工作。設(shè)北京、公主嶺、哈爾濱、南京濟(jì)南、上海、杭州、廣州、成都、楊凌、烏魯木齊、西寧、昆明、儋州14個(gè)分中心。
考慮適用舉證責(zé)任倒置。品種權(quán)維權(quán)和執(zhí)法存在舉證難、維權(quán)難等問(wèn)題。一是對(duì)于侵權(quán)套牌行為，不少執(zhí)法者為簡(jiǎn)便考慮，多數(shù)依據(jù)假種子進(jìn)行行政處罰，未通知權(quán)利人或者未要求侵權(quán)者對(duì)權(quán)利人損失進(jìn)行賠償。二是責(zé)令停止侵權(quán)的判決難以執(zhí)行到位，無(wú)法及時(shí)有效遏制惡意侵權(quán)行為。三是缺乏快速科學(xué)的品種鑒定標(biāo)準(zhǔn)，品種真實(shí)性鑒定難。四是個(gè)別地方保護(hù)嚴(yán)重、部門利益作祟，品種權(quán)行政保護(hù)與司法保護(hù)聯(lián)動(dòng)不夠，難以形成合力打擊之勢(shì)。
通過(guò)公證程序和農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法程序依法收集證據(jù)，證明個(gè)體工商戶銷售白皮包裝種子構(gòu)成侵權(quán)，并成功維權(quán)。案如江蘇明天種業(yè)科技股份有限公司訴張紹滿等侵害小麥“寧麥13”品種權(quán)侵權(quán)糾紛案，依法責(zé)令侵權(quán)方立即停止侵權(quán)，并酌定賠償明天公司5萬(wàn)元。
品種權(quán)人能夠通過(guò)快速有效的農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法程序，成功制止侵權(quán)，有效阻止侵權(quán)種子進(jìn)入市場(chǎng)。案如科沃施種子歐洲股份公司請(qǐng)求甘肅省張掖市甘州區(qū)農(nóng)業(yè)局處理賈國(guó)濤侵犯玉米“德美亞2號(hào)”品種權(quán)侵權(quán)及無(wú)證生產(chǎn)案，甘肅省張掖市甘州區(qū)農(nóng)業(yè)局責(zé)令賈國(guó)濤停止違法行為，涉案生產(chǎn)的種子做轉(zhuǎn)商處理。
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