[ 胡雷 ]——(2019-9-6) / 已閱5599次
摘要：某些專利權(quán)人會以某些行業(yè)內(nèi)早就普遍運用的技術(shù)申請專利并獲成功，進而以專利權(quán)糾紛起訴其他相關(guān)廠家。多數(shù)廠家接到法院傳票后往往無從下手。雖然該產(chǎn)品早就普遍使用，但是還原到現(xiàn)有技術(shù)運用的證明上并非易事，往往越簡單的事情越難證明。
關(guān)鍵詞：保溫減振復合墊；制作工藝；現(xiàn)有技術(shù)；熱熔
一、案情簡介
韓某在2016年10月21日將其樓地面保溫減振復合墊申請專利。2018年1月，韓某以專利權(quán)糾紛將常州某公司（以下簡稱公司）訴狀南京市中級人民法院。公司委托筆者代理本案。經(jīng)過多方調(diào)查研究得知，韓某的產(chǎn)品實施的技術(shù)在申請日之前在國內(nèi)外屬于公眾所知的技術(shù)，即現(xiàn)有技術(shù)。筆者重點從制作方法、現(xiàn)有技術(shù)兩個角度進行答辯。因成功證明公司產(chǎn)品的制作方法不同于韓某產(chǎn)品迫使韓某撤訴。
本案的答辯思路
（一）公司產(chǎn)品制作工藝不同韓某產(chǎn)品
韓某產(chǎn)品制作方法為熱熔，即通過高溫使交聯(lián)聚乙烯發(fā)泡材料融化進而與玻璃纖維氈融合。常州公司產(chǎn)品制作方法為使用膠水粘合這兩種材料。僅從這一點，根據(jù)《專利法》第69條、《法釋〔2009〕21號》第7條之規(guī)定，我方不構(gòu)成侵權(quán)。具體見下表：
技術(shù)說明 技術(shù)要點 溫度℃ 加熱部位 加熱的作用
韓某產(chǎn)品技術(shù) 先用高溫熱風吹向交聯(lián)聚乙烯，產(chǎn)生融化后，將兩種產(chǎn)品迅速貼合 熱熔 200 兩者貼合部位的內(nèi)側(cè)
融化交聯(lián)聚乙烯
公司產(chǎn)品技術(shù) 先用膠水將兩種產(chǎn)品貼合后，用一定的溫度對產(chǎn)品進行干燥 膠粘 80—100 貼合后的外側(cè) 使膠水快速干燥
第二次開庭時，在技術(shù)調(diào)查官參與鑒證的情況下，法官組織雙方在法院現(xiàn)場做產(chǎn)品分離的實驗，用二甲苯溶液分別浸泡法院查封產(chǎn)品、韓某產(chǎn)品、公司產(chǎn)品。實驗結(jié)果為，韓某產(chǎn)品復合材料沒有分離，查封產(chǎn)品、公司產(chǎn)品復合材料完全分離。結(jié)果表明韓某產(chǎn)品的復合技術(shù)為熱熔，公司產(chǎn)品的復合技術(shù)為膠粘，兩者復合技術(shù)不同。實驗結(jié)束后本案勝負已定，但韓某仍不死心，最后韓某在其律師的勸說下撤訴。
本文到此并未結(jié)束，筆者雖勝訴，但是公司的許多同行使用的復合技術(shù)和韓某一樣。為了從根本上解決本案日后的遺留問題，筆者將現(xiàn)有技術(shù)的抗辯部門重點書寫，以為公司同行參照使用。
（二）韓某產(chǎn)品實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)
韓某產(chǎn)品申請日為2016年10月21日，該技術(shù)屬于2012年生效的《國家建筑標準設(shè)計圖集12J304》（以下簡稱國家標準）第197頁所闡述的微孔聚乙烯隔聲氈產(chǎn)品的現(xiàn)有技術(shù)。微孔聚乙烯隔聲氈的產(chǎn)品技術(shù)涵蓋了韓某產(chǎn)品的五個權(quán)利要求，具體表現(xiàn)如下：
1、韓某產(chǎn)品專利的權(quán)利要求1（以下簡稱權(quán)利要求1）實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)
第一，權(quán)利要求1實施的技術(shù)為將交聯(lián)聚乙烯發(fā)泡材料與玻璃纖維氈層熱熔復合相連，該技術(shù)屬于2012年《國家建筑標準設(shè)計圖集12J304》第197頁中的微孔聚乙烯隔聲氈產(chǎn)品的現(xiàn)有技術(shù)，該頁圖文并茂；
第二，權(quán)利要求1中的熱熔技術(shù)和熱熔溫度的要求屬于材料自身的性能特點，亦屬于國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。通過熔點達到粘連的效果材料數(shù)不勝數(shù)，交聯(lián)聚乙烯發(fā)泡材料只是其中一種。
2、韓某產(chǎn)品專利的權(quán)利要求2（以下簡稱權(quán)利要求2）實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)（該權(quán)利要求中的交鏈專業(yè)表述應為交聯(lián)）
第一，權(quán)利要求2中的聚乙烯發(fā)泡材料中設(shè)置有閉孔結(jié)構(gòu)”的特征屬于2012年《國家建筑標準設(shè)計圖集12J304》第197頁微孔聚乙烯產(chǎn)品的特征，該頁第一句話即明確表述，微孔聚乙烯是一種具有閉孔式獨立氣泡結(jié)構(gòu)的新型材料；
陳潔堃在更早的1992年發(fā)表于《化工時刊的》《聚乙烯化學交聯(lián)發(fā)泡》文章第七頁的產(chǎn)品基本特征中就已經(jīng)明確了該現(xiàn)有技術(shù)，即化學交聯(lián)發(fā)泡聚乙烯的特點是“氣泡相當細微，而且均為獨立、橫叉交聯(lián)的閉孔型毛細管”；
第二，權(quán)利要求2中的在交聯(lián)聚乙烯發(fā)泡材料中添加阻燃劑屬于現(xiàn)有技術(shù)。因該材料是可燃等級（B2級或C級）,但是用于汽車或者建筑行業(yè)，都有相關(guān)要求，必須是難燃等級（B1級）以上，所以生產(chǎn)過程中必然要加阻燃劑。陳潔堃1992年發(fā)表于《化工時刊的》《聚乙烯化學交聯(lián)發(fā)泡》文章詳細描述了聚乙烯交聯(lián)的生產(chǎn)過程，其中第五頁的發(fā)泡工藝中原文已經(jīng)明確添加阻燃劑的技術(shù)。表述為：PE交聯(lián)劑常用過氧化二苯甲酰，分解溫度為133℃。常用發(fā)泡劑為偶氮二甲酰胺（AC），分解溫度210℃，發(fā)氣量250-300升/公斤。三鹽基硫酸鉛作為活化劑加入，同時添加阻燃劑三氧化二銻。
3、韓某產(chǎn)品專利的權(quán)利要求3（以下簡稱權(quán)利要求3）實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)（該權(quán)利要求中的膨脹率的專業(yè)表述應為發(fā)泡率）
第一，權(quán)利要求3中的緩沖層的4-11mm的厚度屬于2012年《國家建筑標準設(shè)計圖集12J304》第197頁中的微孔聚乙烯隔聲氈產(chǎn)品的現(xiàn)有技術(shù)，該頁表格第二行第二列已經(jīng)明確微孔聚乙烯隔聲氈的厚度為5-10mm。具體厚度可根據(jù)現(xiàn)實需要變動；
第二，權(quán)利要求3中的發(fā)泡后的膨脹率屬于屬于國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。陳潔堃1992年發(fā)布的《聚乙烯化學交聯(lián)發(fā)泡》文獻中第六、七頁詳細介紹了發(fā)泡倍率，發(fā)泡倍率的表示方法，以及中低高三種發(fā)泡倍率，專利所指的膨脹率即是發(fā)泡倍率，25-35倍表明產(chǎn)品屬于中高發(fā)泡。膨脹率的表述僅為現(xiàn)有產(chǎn)品物理特征的描述。
4、韓某產(chǎn)品專利的權(quán)利要求4（以下簡稱權(quán)利要求4）實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)
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