[ 王冠華 ]——(2017-5-1) / 已閱6775次
建設(shè)工程施工合同示范文本新舊對照解讀之十七：通用合同條款關(guān)于中標(biāo)通知書的定義(第1.1.1節(jié)第1.1.1.3條)
王冠華
一、新舊合同條文對照
GF-2013-0201
第二部分 通用合同條款
1.一般約定
1.1 詞語定義與解釋
合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款中的下列詞語具有本款所賦予的含義：
1.1.1 合同
……
1.1.1.3中標(biāo)通知書：是指構(gòu)成合同的由發(fā)包人通知承包人中標(biāo)的書面文件。
GF-1999-0201
第二部分 通用條款
一、詞語定義及合同文件
1.詞語定義
下列詞語除專用條款另有約定外，應(yīng)具有本條所賦予的定義：
--
原《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)通用條款中未對“中標(biāo)通知書”詞語作出界定，《示范文本》通用合同條款中關(guān)于“中標(biāo)通知書”詞語的界定屬于新增規(guī)定。
二、理解
本條對“中標(biāo)通知書”詞語作出了明確的定義，即中標(biāo)通知書，是指構(gòu)成合同的由發(fā)包人通知承包人中標(biāo)的書面文件。
實踐中，容易將決定中標(biāo)與中標(biāo)通知書相混淆。兩者的主要區(qū)別在于：決定是否中標(biāo)是招標(biāo)方(發(fā)包人)的權(quán)利，是否屬于承諾要視決定中標(biāo)的內(nèi)容而定。中標(biāo)若是對投標(biāo)完全接受，即為承諾；中標(biāo)若對投標(biāo)人的投標(biāo)并不完全同意，其結(jié)果只是選定中標(biāo)人而作進(jìn)一步的談判，此時，中標(biāo)就不是承諾。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條第一款規(guī)定，中標(biāo)通知書應(yīng)當(dāng)由招標(biāo)人核發(fā)。中標(biāo)通知書的實質(zhì)就是招標(biāo)人對其選中的投標(biāo)人(承包人)的承諾，是招標(biāo)人同意某投標(biāo)人要約的意思表示，對招標(biāo)人和投標(biāo)人均具有法律約束力。
由于招標(biāo)投標(biāo)是訂立合同的一種特殊方式，是一種競爭締約方式，屬于訂立合同的預(yù)備階段。前文中，我們討論了中標(biāo)通知書的性質(zhì)以及中標(biāo)通知書發(fā)出后，發(fā)、承包一方拒絕簽訂書面建設(shè)工程施工合同的責(zé)任承擔(dān)問題。如前文所述，我們傾向性地認(rèn)為，“經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)的建設(shè)工程施工項目，中標(biāo)通知書發(fā)出以后，建設(shè)工程施工合同尚未成立，一方拒絕簽訂施工合同應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任�！薄逗贤ā返谒氖䲢l首次確立了合同締約過失責(zé)任制度，《合同法解釋二》第八條規(guī)定，“人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費用和給相對人造成的實際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，該條規(guī)定對合同締約過失責(zé)任制度進(jìn)行了創(chuàng)新，擴(kuò)大了締約過失責(zé)任的范圍。
前文中，我們亦對締約過失責(zé)任作出了界定，質(zhì)言之，締約過失責(zé)任是一種獨立的違反先合同義務(wù)的民事責(zé)任，是介于違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任之間的一種特殊的民事責(zé)任。所謂先合同義務(wù)，是指自締約當(dāng)事人因簽訂合同而相互接觸磋商、至合同有效成立之前，雙方當(dāng)事人依誠實信用原則負(fù)有的協(xié)力、通知、告知、保護(hù)、照顧、保密、忠實等附隨義務(wù)。從性質(zhì)上講，此種先合同義務(wù)是一種法定義務(wù)而不是約定義務(wù)。違反先合同義務(wù)的，即構(gòu)成締約過失。因締約過失行為而導(dǎo)致合同不成立、不生效、無效或者被變更、撤銷的，則締約過失行為人應(yīng)對合理信賴合同能夠有效成立的對方當(dāng)事人賠償基于此項信賴而發(fā)生的損害。
關(guān)于締約過失賠償責(zé)任的范圍，通說認(rèn)為，締約過失責(zé)任的賠償范圍是對信賴?yán)鎿p失的賠償，應(yīng)限于信賴?yán)鎿p失的范圍。但在具體案件中如何計算信賴?yán)娴膿p失，非常困難。從實踐來看，締約過失賠償責(zé)任的范圍，應(yīng)以對方的締約過失造成的實際損失為標(biāo)準(zhǔn)，包括為締約合同的支出，由于對于違反先合同義務(wù)而受有的損失，以及由于對方的過失而造成的訂約機(jī)會喪失而受有的損失。
三、實務(wù)分析
中標(biāo)通知書不由招標(biāo)人核發(fā)，接受該等中標(biāo)通知書的當(dāng)事人不是真正法律意義上的“中標(biāo)人”，招標(biāo)人沒有違反先合同義務(wù)，且主觀上無過錯，即使“中標(biāo)人”有信賴?yán)鎿p失，也由于招標(biāo)人不構(gòu)成締約過失責(zé)任而不應(yīng)賠償
在四川省彭州市某建筑工程公司(以下簡稱原告)訴四川某藥業(yè)科技發(fā)展股份有限公司(以下簡稱被告)招標(biāo)投標(biāo)案[1]中，四川省彭州市人民法院認(rèn)為，根據(jù)《合同法》第四十二條關(guān)于對在訂立合同過程中的惡意談判、欺詐和其他違背誠信原則的行為適用締約過失責(zé)任的規(guī)定，締約過失責(zé)任采用的是過錯責(zé)任原則。締約過失責(zé)任應(yīng)具備三個構(gòu)成要件，對本案分析如下：(1)被告是否違反先合同義務(wù)�！墩袠�(biāo)投標(biāo)法》第七條、第四十條、第四十五條規(guī)定，行政監(jiān)督部門應(yīng)依法對招投標(biāo)活動實施監(jiān)督并查處違法行為；招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)委員會提出的書面評標(biāo)報告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人，也可以授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人；中標(biāo)人確定后，應(yīng)由招標(biāo)人核發(fā)中標(biāo)通知書。本案中，被告沒有授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人，也沒有同意在評標(biāo)委員會推薦的中標(biāo)候選人中確定原告為中標(biāo)人，不給原告核發(fā)中標(biāo)通知書，均應(yīng)是被告的權(quán)利；原告沒有舉出證據(jù)證明被告有違反先合同義務(wù)的情形。(2)被告的主觀上并無過錯，原告并未舉出證據(jù)證明被告有僅為自己利益而故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況的過失存在，不能構(gòu)成締約過失責(zé)任。(3)原告請求賠償?shù)?000元損失中僅有2700元的費用票據(jù)合法，且2700元也不完全屬于一種信賴?yán)娴膿p失，即一方實施某種行為后，另一方對此產(chǎn)生了信賴(如相信其會訂立合同)，并因此而支付了一定的費用，因一方違反誠信原則使該費用不能得到補(bǔ)償。本案中原告提出的在招投標(biāo)活動中所支出的費用2700元部分，只有公證費300元可認(rèn)為是一種信賴?yán)娴膿p失，其余均是原告在招投標(biāo)活動中的正常開支，即原告在開支這些費用時并不能相信其定會中標(biāo)，且都屬被告在招標(biāo)文件中明示不予承擔(dān)的費用范圍。綜上所述，原告訴稱要求被告承擔(dān)締約過失責(zé)任因并不同時具備以上三個要件，故原告要求被告承擔(dān)責(zé)任的理由不充分，證據(jù)不足，不應(yīng)支持。
【注釋】
[1](2003)彭州民初字第511號。
【作者簡介】
法學(xué)博士，北京盈科(烏魯木齊)律師事務(wù)所股權(quán)合伙人、執(zhí)業(yè)律師。
