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  • 對《民法總則草案(二次審議稿)》的幾點修改意見

    [ 陳召利 ]——(2016-12-19) / 已閱15738次

    【修改建議】“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人!北硎鲞^繁、用語重復(fù),建議修改為:父母為其未成年子女的監(jiān)護人。
    未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的,由下列人員中有監(jiān)護能力的人依次擔(dān)任監(jiān)護人:
    (一)祖父母、外祖父母;
    (二)兄、姐;
    (三)其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者有關(guān)組織,經(jīng)未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意的。
    【修改建議】“依次”用語不當(dāng),有輪流擔(dān)任之義,會有歧義。建議將“由下列人員中有監(jiān)護能力的人依次擔(dān)任監(jiān)護人”修改為:“按照下列順序確定其監(jiān)護人”。
    未成年人的父母可以通過遺囑指定未成年人的監(jiān)護人;其父、母指定的監(jiān)護人不一致的,應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護人的意愿,根據(jù)最有利于被監(jiān)護人的原則確定。

    第二十八條 無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人,由下列人員中有監(jiān)護能力的人依次擔(dān)任監(jiān)護人:
    (一)配偶;
    (二)父母、子女;
    (三)其他近親屬;
    (四)其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者有關(guān)組織,經(jīng)被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意的。
    【修改建議】“依次”用語不當(dāng),有輪流擔(dān)任之義,會有歧義。建議將“由下列人員中有監(jiān)護能力的人依次擔(dān)任監(jiān)護人”修改為:“按照下列順序確定其監(jiān)護人”。

    第四十五條 對同一自然人,有的利害關(guān)系人申請宣告死亡,有的申請宣告失蹤,符合本法規(guī)定的宣告死亡條件的,人民法院應(yīng)當(dāng)宣告死亡。
    【修改建議】“有的申請宣告失蹤”省略不當(dāng),建議修改為“有的利害關(guān)系人申請宣告失蹤”。

    第四節(jié) 個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶
    第五十二條 自然人經(jīng)依法登記,從事工商業(yè)經(jīng)營的,為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。
    第五十三條 農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員,依法取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán),從事家庭承包經(jīng)營的,為農(nóng)村承包經(jīng)營戶。
    第五十四條 個體工商戶的債務(wù),個人經(jīng)營的,以個人財產(chǎn)承擔(dān);家庭經(jīng)營的,以家庭財產(chǎn)承擔(dān);無法區(qū)分個人經(jīng)營和家庭經(jīng)營的,以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。
    農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù),以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。
    【修改建議】建議刪除第四節(jié)“個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶”全部條款,因為民法總則是按照“提取公因式”的方法,將其他民事法律中具有普遍適用性的規(guī)定提取,而不應(yīng)原搬照抄《民法通則》的內(nèi)容,個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶作為自然人的特殊表現(xiàn)形式,其法律規(guī)則并不具有普遍適用性,宜在分編或特別法中予以具體規(guī)定。

    第六十一條 法人以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。
    【修改建議】本條未解決法人的登記住所與其主要辦事機構(gòu)所在地不一致的問題,建議修改為:法人以登記的地址為住所。法人的主要辦事機構(gòu)所在地與登記的地址不一致的,以其實際的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。法人依法不需要辦理登記的,以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

    第八十一條 營利法人的股東會等出資人會為其權(quán)力機構(gòu)。
    權(quán)力機構(gòu)修改章程;選舉或者更換執(zhí)行機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)成員,并行使章程規(guī)定的其他職權(quán)。
    【修改建議】本條第一款的規(guī)定是否意味著取消了中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法關(guān)于董事會是其最高權(quán)力機構(gòu)的規(guī)定,需要確認(rèn)。如不是,應(yīng)當(dāng)在第一款句尾增加一句:法律另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。

    第一百一十一條 民事主體依法享有的收入、儲蓄、房屋、生活用品、生產(chǎn)工具、投資及其他財產(chǎn)權(quán)利受法律保護。
    【修改建議】建議刪除本條,非法言法語,且與下文所述物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)等內(nèi)容重復(fù)。

    第一百一十五條 民事主體依法享有債權(quán)。
    債權(quán)是因合同、侵權(quán)行為、無因管理、不當(dāng)?shù)美约胺傻钠渌?guī)定,權(quán)利人請求特定義務(wù)人為或者不為一定行為的權(quán)利。
    【修改建議】建議按照請求權(quán)基礎(chǔ)檢索順序排列債之發(fā)生原因,修改為:債權(quán)是因合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美、侵?quán)行為等,權(quán)利人請求特定義務(wù)人為或者不為一定行為的權(quán)利。

    第一百一十七條 民事權(quán)益受到侵害的,被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
    第一百一十八條 沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進行管理或者服務(wù)的,有權(quán)請求受益人償還由此而支付的必要費用。
    第一百一十九條 沒有合法根據(jù),取得不當(dāng)利益,造成他人損失的,受損失的人有權(quán)請求不當(dāng)?shù)美娜朔颠不當(dāng)利益。
    【修改建議】建議按照請求權(quán)基礎(chǔ)檢索順序排列債之發(fā)生原因,將第一百一十七條調(diào)整至第一百一十九條后面。

    第四條 民事主體從事民事活動,應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則,按照自己的意思設(shè)立、變更和終止民事法律關(guān)系。
    第一百二十六條 民事法律行為是指民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。
    【修改建議】民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系與民事法律關(guān)系為同一法律概念,建議與第四條的“民事法律關(guān)系”表述保持一致,將本條中“民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系”修改為“民事法律關(guān)系”。

    第一百三十六條 具備下列條件的民事法律行為有效:
    (一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

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