[ 賀軼民 ]——(2004-3-4) / 已閱16406次
民事法律在刑事司法實(shí)踐中的應(yīng)用
作者：賀軼民
單位：北京市朝陽區(qū)人民檢察院研究室
聯(lián)系電話：010-65014161
民商法與刑法是整個法律工程中的兩個重要支柱，以民商法為主的民事法律屬于私法范疇，主要是通過在當(dāng)事人之間建立平等法律關(guān)系的方式來調(diào)整當(dāng)事人之間的利益關(guān)系和沖突，具有平等性、賦權(quán)性、自愿性、等價性、同質(zhì)救濟(jì)性這些特點(diǎn)。以刑法為主的刑事法律則屬于公法范疇，由特定的國家機(jī)關(guān)分別行使刑事權(quán)，具有強(qiáng)制性、公權(quán)性、懲罰性等特點(diǎn)。但是，隨著現(xiàn)代法律科學(xué)的不斷發(fā)展，兩者之間的分水嶺已經(jīng)不是非常顯然，直接表現(xiàn)是司法實(shí)踐中兩者相互借鑒，共同作用，比如將民事法律應(yīng)用到刑事司法實(shí)踐中去，就往往能起到很好的法律效果。
一、民事法律在反貪污賄賂實(shí)踐中的應(yīng)用
反貪污賄賂是檢察機(jī)關(guān)的一項(xiàng)重要職能。檢察機(jī)關(guān)工作人員在開展這項(xiàng)工作時，主要是依據(jù)刑法和刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定來進(jìn)行，但是在具體的偵查工作當(dāng)中，還是少不了民事法律的運(yùn)用，比如財產(chǎn)的歸屬、主體的確定、民事關(guān)系的往來等等。舉一個實(shí)際的案例來說明這個問題。犯罪嫌疑人孫某，原系中國某集團(tuán)公司駐甲國營業(yè)部門的經(jīng)理，給該集團(tuán)公司造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失，涉嫌貪污200萬美金，并曾有一次將200萬美金通過該集團(tuán)公司在甲國的賬戶匯回國內(nèi)（有證據(jù)證實(shí)）的事實(shí)，但該項(xiàng)資金在國內(nèi)的去向不明。案發(fā)后，孫某從甲國逃往乙國，其妻子也隨后去往乙國，孫某年事已高的父母親仍在中國國內(nèi)，孫某在國內(nèi)有一定財產(chǎn)并已凍結(jié)。另經(jīng)檢察機(jī)關(guān)查明，孫某在中國國內(nèi)某銀行有一銀行保管箱（200萬美金是否在保管箱不確定），并委托其父母定期向銀行繳納管理費(fèi)。檢察機(jī)關(guān)在偵查中遇到以下阻力：1、孫某已逃往乙國無法到案；2、在檢察機(jī)關(guān)搜查證的效力是否及于該銀行保管箱這一問題的認(rèn)識上存在分歧，致使不能對該保管箱采取措施，無法查明保管箱內(nèi)的東西；3、孫某父母對檢察機(jī)關(guān)不予配合調(diào)查；4、對孫某在國內(nèi)的財產(chǎn)由于無法院判決，除到期繼續(xù)凍結(jié)外（且不能無限期繼續(xù)凍結(jié)）不能采取其他強(qiáng)制措施；5、就孫某曾通過公司賬戶往國內(nèi)匯過200萬美金這一事實(shí)，由于缺乏其他證據(jù)證實(shí)，不能確定是否贓款，在認(rèn)定巨額財產(chǎn)來源不明上更有難度。至此，案件通過刑事法律的手段已很難得到圓滿解決，國有資產(chǎn)被侵吞尚有難以補(bǔ)救之虞。這時候，民事法律的應(yīng)用就可以發(fā)揮效果，具體操作步驟如下：1、檢察機(jī)關(guān)中止刑事程序；2、根據(jù)《公司法》第214條由該集團(tuán)公司向法院提起侵權(quán)之訴，要求孫某民事賠償；3、根據(jù)《民事訴訟法》第84條之規(guī)定，對孫某采取公告送達(dá)，經(jīng)過六十天視為送達(dá)；4、若孫某不回國到庭參加訴訟，可以根據(jù)《民事訴訟法》第130條之規(guī)定缺席審判；5、根據(jù)法院的生效判決書，該集團(tuán)公司可以向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，孫某在國內(nèi)的財產(chǎn)包括銀行保管箱都可以是被執(zhí)行對象；6、孫某在國外失去生活來源，國內(nèi)財產(chǎn)被執(zhí)行，加上年事已高的父母親又在國內(nèi)，很有可能歸國到案；7、銀行保管箱和孫某的財產(chǎn)被執(zhí)行，可以為刑事案件的繼續(xù)開展尋找新的突破口；8、即使孫某不回國投案，檢察機(jī)關(guān)通過查辦案件為國有企業(yè)挽回經(jīng)濟(jì)損失，也同樣起到了應(yīng)有的法律效果和社會效果。
二、民事法律在預(yù)防職務(wù)犯罪中的應(yīng)用
毋庸置疑，打擊職務(wù)犯罪要靠刑事法律，但是有效預(yù)防職務(wù)犯罪和處理職務(wù)犯罪引起的問題卻應(yīng)當(dāng)依靠整個法律工程。民商法與刑法是整個法律工程中的兩個重要支柱，在有效預(yù)防和處理職務(wù)犯罪問題方面也有不可忽視的作用。具體地說，民商法對于預(yù)防和處理職務(wù)犯罪問題的意義在于，首先可以提供確權(quán)和管理依據(jù)。在法律上明確財產(chǎn)的確定歸屬，即，某項(xiàng)財產(chǎn)究竟是國有財產(chǎn)、集體財產(chǎn)還是私人財產(chǎn)以及具體為誰所有或合法占有，這可以為判定是否發(fā)生了不合法的財產(chǎn)侵占、轉(zhuǎn)移提供依據(jù)，也可以為事先明確財產(chǎn)管理責(zé)任，尤其是國有、集體財產(chǎn)的管理責(zé)任提供依據(jù)，由此堵住漏洞。其次，對于職務(wù)犯罪問題引起的后果，僅僅以刑事手段并不能完全解決對受害人的救濟(jì)問題，有必要配合使用民事救濟(jì)手段。例如，在貪污、挪用公款等情形，有關(guān)單位可以同時援用民法上的侵權(quán)行為制度通過提起損害賠償（不僅僅是刑事上的追贓）來獲得充分救濟(jì)；在玩忽職守等瀆職情形，單位可以通過民法上的內(nèi)部人法定責(zé)任追究制度（一種法定之債）來獲得損害賠償。
1、關(guān)于國有資產(chǎn)管理的問題。在國有資產(chǎn)領(lǐng)域，現(xiàn)在最大問題是產(chǎn)權(quán)不明晰、管理責(zé)任不清、監(jiān)管不到位，所以，受侵吞、流失非常嚴(yán)重。我國市場也還沒有普遍樹立信用經(jīng)濟(jì)意識，某些地方和個人企圖在國有資產(chǎn)管理體制沒有完全建立起來之間“大撈一把”、“吃好最后一頓晚餐”。通常，侵吞、流失國有資產(chǎn)的方式都比較隱蔽，很多情況下套用民事法律行為的形式，比如拍賣、出售資產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、管理層收購等等，有時還借用特別民事程序，例如破產(chǎn)、清算等等。這里面，由于不合法交易關(guān)系主要發(fā)生在特定當(dāng)事人之間，而這些當(dāng)事人一方往往為瀆職人或侵吞人所在的國有資產(chǎn)占用單位，另一方往往為實(shí)際侵吞參與人，國家成了第三者，所以不容易暴露出來�！�21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報道》（2003年4月7日版）登載了一個消息，最近財政部高級官員在“國有資產(chǎn)管理體制改革與國有控股公司運(yùn)作高層論壇”上表態(tài)說，當(dāng)前一些地方所出現(xiàn)的國資限期轉(zhuǎn)讓、拋售甩賣成風(fēng)的現(xiàn)象值得擔(dān)憂，必須樹立對國有資產(chǎn)管理的信心，防止國有資產(chǎn)趁機(jī)流失。這說明中央政府對國資轉(zhuǎn)讓中的問題已經(jīng)有所警覺。通過對國有資產(chǎn)管理進(jìn)行民事法律分析，我們就能得出一個預(yù)防職務(wù)犯罪的對策性結(jié)論：在建立一個信用的市場的同時，政府應(yīng)該建立一個完善的可以杜絕出現(xiàn)真空和漏洞的國有資產(chǎn)管理體制。
2、關(guān)于國有公司資產(chǎn)重組的問題。國有公司在兼并、并購等資產(chǎn)重組的過程中，主要是在確定交易對象，進(jìn)行資產(chǎn)清算和評估，確定交易價格和條件等環(huán)節(jié)容易出問題，導(dǎo)致國有資產(chǎn)損失或流失。所以，根據(jù)民事法律對兼并、并購的理性判斷，我們就可以把握對這些環(huán)節(jié)的管理和監(jiān)督，避免發(fā)生內(nèi)部人不當(dāng)交易、虛假資產(chǎn)清算和評估、隱瞞資產(chǎn)、低價出售、高價購買等問題。進(jìn)一步說，要做到對這些環(huán)節(jié)的良好監(jiān)管，其前提是首先必須健全國有資產(chǎn)會計、財務(wù)管理制度、重要資產(chǎn)登記制度、重大交易的報告制度以及其他國有資產(chǎn)管理制度和責(zé)任追究制度。
3、關(guān)于擔(dān)保的問題。我國公司法第60條規(guī)定：“公司董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保�！惫痉ㄟ@一條規(guī)定是為了確保公司資本充實(shí)而設(shè)立的，同時也避免公司陷入不必要的風(fēng)險。擔(dān)保業(yè)務(wù)屬于一種風(fēng)險業(yè)務(wù)，需要進(jìn)行風(fēng)險核算，屬于特種行業(yè)，一般的公司應(yīng)該避免從事這種風(fēng)險業(yè)務(wù)，尤其是避免從事沒有收益的擔(dān)保活動。這類條款屬于禁止性的規(guī)定，違反之，導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效。但是我國有關(guān)擔(dān)保的司法解釋規(guī)定，除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道外，即使無效，債務(wù)人和擔(dān)保人仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。所以，公司因這類無效擔(dān)保仍然可能承擔(dān)巨大損失�，F(xiàn)實(shí)生活中，許多國有企業(yè)卷入了此類擔(dān)保，間接給國有資產(chǎn)帶來損失。對于此類亂擔(dān)保行為，分析清楚了其間的民事法律關(guān)系，在預(yù)防職務(wù)犯罪工作當(dāng)中，我們就可以采取相應(yīng)的辦法，比如：從國資源頭做起，健全相關(guān)的國有資產(chǎn)管理制度和內(nèi)部責(zé)任制度（至少應(yīng)該屬于瀆職行為），規(guī)范國有公司董事、經(jīng)理的行為，使其不僅明其責(zé)，而且也不敢越其權(quán)。
4、關(guān)于我國民法典的問題。正在起草中的我國民法典，在總結(jié)已有的民事法律制度和經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，為應(yīng)對新時期我國民事生活的需要，將完成一次民事立法的編纂，預(yù)計在人格權(quán)、物權(quán)法、民事救濟(jì)等制度領(lǐng)域會有新的突破。對于企業(yè)經(jīng)營行為來說，民法典上的物權(quán)制度和交易制度將具有重要規(guī)范意義，可以明晰其產(chǎn)權(quán)確屬和交易規(guī)則，過去很多模糊的甚至缺漏的產(chǎn)權(quán)問題和交易問題，將會在民法典中得到清楚地規(guī)定。從這個意義上，為職務(wù)犯罪預(yù)防當(dāng)然也就打下了堅實(shí)的制度基礎(chǔ)。
