[ 吳越 ]——(2004-2-20) / 已閱12652次
21世紀(jì)合同法的走向
《歐盟債法條例與指令》（代譯序）[1]
吳 越 西南政法大學(xué)教授
本書收錄了與歐盟債法相關(guān)的指令、條例以及指令草案共27個(gè)。債法是歐盟法律協(xié)調(diào)的重要領(lǐng)域之一。各成員國(guó)的眾多債法規(guī)定都是以歐盟的指令為基礎(chǔ)形成的。例如，德國(guó)能夠?qū)崿F(xiàn)民法典之債法改革，歐盟有關(guān)指令的推動(dòng)是重要原因[2]。根據(jù)歐洲法院的判決，對(duì)上述債法規(guī)定的解釋必須符合上述指令的目的，這就意味著違背上述指令的成員國(guó)法律不得在成員國(guó)適用。如果在法律解釋時(shí)出現(xiàn)分歧，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)的指令來解決。
上述的與債法有關(guān)的條例與指令大致上系按照歐洲大陸的民法分類排列。其中大部分屬于合同法，包括合同的締結(jié)（第一部分）、合同內(nèi)容與合同條件（第二部分）以及特殊合同種類（第三部分）。而關(guān)于電子商務(wù)以及數(shù)據(jù)保護(hù)的指令則單列一部分（第四部分）。最后是關(guān)于侵權(quán)法的指令（第五部分）。歐盟在債法領(lǐng)域的協(xié)調(diào)仍然在繼續(xù)，其終極目標(biāo)是形成一部《歐盟民法典》[3]。
這些法令對(duì)中國(guó)的民事立法以及行政立法而言，同樣具有重大的參考及實(shí)踐價(jià)值�，F(xiàn)將各部分指令或條例的核心內(nèi)容作一管中之窺，原因不僅在于有必要對(duì)某些指令進(jìn)行說明，而且在于從整體上分析這些指令，將有助于對(duì)歐盟債法在21世紀(jì)的動(dòng)向的觀察。
一、 合同締結(jié)
本部分指令主要針對(duì)以特殊方式締結(jié)的合同，包括上門推銷、遠(yuǎn)程銷售等新興營(yíng)銷方式中的合同締結(jié)，以及對(duì)以電子商務(wù)和電子簽名方式締結(jié)合同時(shí)的特殊要求。
《上門推銷指令》和《遠(yuǎn)程銷售指令》旨在保護(hù)消費(fèi)者。上門銷售不僅包括在消費(fèi)者家中的銷售，也包括在住房的走廊、樓梯或者公共的過道、消費(fèi)者所在車間門口或者食堂的銷售，前者屬于消費(fèi)者住所概念的延伸，而后者則屬于消費(fèi)者工作場(chǎng)所的延伸。所謂遠(yuǎn)程銷售，就是指消費(fèi)者與經(jīng)營(yíng)者之間通過遠(yuǎn)程通訊方式簽訂的供貨或者提供服務(wù)。遠(yuǎn)程通訊方式包括信件、商品或服務(wù)目錄、電話、傳真、電子郵件以及電臺(tái)或者雜志報(bào)紙等方式。
在上述的新興營(yíng)銷方式中，消費(fèi)者往往無法及時(shí)地了解商品的品質(zhì)或者由于時(shí)間急迫倉(cāng)促地締結(jié)了合同，因此賦予消費(fèi)者知情權(quán)及反悔權(quán)是保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的重要手段。歐盟的上述規(guī)定已經(jīng)為很多國(guó)家所繼受。
而《電子商務(wù)指令》和《電子簽名指令》首先強(qiáng)調(diào)了以電子方式簽訂的合同屬于法定的合同締結(jié)形式，同時(shí)對(duì)電子商務(wù)的提供者以及電子簽名的法定要求做了規(guī)定。這對(duì)于我國(guó)制定電子商務(wù)和電子簽名法，具有啟示作用。
二、 合同內(nèi)容與合同條件
本部分指令規(guī)范了合同內(nèi)容或者說合同條件。主要包括支付遲延、消費(fèi)者合同中的濫用條款、價(jià)格提示、廣告等有關(guān)規(guī)定。
首先，在商事合同、尤其是公共機(jī)構(gòu)采購(gòu)工程或服務(wù)的合同的履行中，經(jīng)常出現(xiàn)拖欠合同價(jià)款的現(xiàn)象，《遲延支付指令》不但賦予了債權(quán)人之利息請(qǐng)求權(quán)，而且最為重要的是賦予了債權(quán)人保留所有權(quán)的權(quán)利。
其次，價(jià)格是合同的重要內(nèi)容或合同條件。而價(jià)格提示不當(dāng)，則可能損害合同對(duì)方尤其是消費(fèi)者的利益�！秲r(jià)格提示指令》要求價(jià)格提示必須易于識(shí)別和理解；經(jīng)營(yíng)者除應(yīng)當(dāng)寫明商品或服務(wù)的總價(jià)外，原則上還必須說明單價(jià)。第三，《消費(fèi)者合同中的濫用條款指令》的意義在于它不但規(guī)定不公正的“格式條款”對(duì)消費(fèi)者無約束力，而且詳細(xì)地列舉了不公正條款的表現(xiàn)形式，具有很大的借鑒意義。第四，歐盟關(guān)于廣告的三個(gè)指令中，《誤導(dǎo)廣告指令》是最早頒布的，它要求成員國(guó)采取措施防止誤導(dǎo)廣告，尤其是賦予消費(fèi)者團(tuán)體的集體訴訟權(quán)利。值得注意的則是《對(duì)比廣告指令》。考慮到合理的對(duì)比廣告不但有利于消費(fèi)者鑒別產(chǎn)品的優(yōu)劣，也有利于促進(jìn)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者之間的競(jìng)爭(zhēng)，因此對(duì)比廣告并非一律禁止。但如果對(duì)比廣告超過一定的限度，則可能引發(fā)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，尤其是詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商譽(yù)。該指令的意義在于，它嚴(yán)格限制了使用對(duì)比廣告的條件。而《藥品廣告指令》則規(guī)定，藥品廣告不但包括面向公眾的廣告，也包括面向醫(yī)務(wù)工作者的藥品廣告以及提供樣品或者會(huì)議贊助等。該指令不但要求藥品廣告不得夸大藥品的性能，而且對(duì)樣品的提供和會(huì)議贊助都有極為嚴(yán)格的限制。這對(duì)我國(guó)而言無疑具有很大的啟示意義。
此外，在本書收錄的眾多指令當(dāng)中，有很大一部分涉及到消費(fèi)者保護(hù)。而《不作為訴訟指令》則賦予了消費(fèi)者團(tuán)體或公共機(jī)構(gòu)代表消費(fèi)者提起不作為訴訟的權(quán)利。這種團(tuán)體訴訟模式是值得借鑒的。
三、 特殊合同種類
本部分指令主要包括消費(fèi)品質(zhì)量擔(dān)保、消費(fèi)者信貸、臨時(shí)租房、一攬子旅游、拒絕登機(jī)器、跨國(guó)支付、有價(jià)證券服務(wù)、金融擔(dān)保以及獨(dú)立商務(wù)代理合同。
首先，在《消費(fèi)品質(zhì)量擔(dān)保指令》中，不但規(guī)定了消費(fèi)者對(duì)存在產(chǎn)品瑕疵的產(chǎn)品要求免費(fèi)修理、更換、減價(jià)或者解除合同的權(quán)利和行使權(quán)利的條件，同時(shí)規(guī)定了經(jīng)營(yíng)者與消費(fèi)者之間舉證責(zé)任的分配。此外，該指令對(duì)二手商品的品質(zhì)擔(dān)保，也做了原則規(guī)定。
其次，消費(fèi)者信貸屬于新興的銷售方式。消費(fèi)者信貸協(xié)議，就是指?jìng)鶛?quán)人以延期支付、貸款或者類似的金融商品方式向消費(fèi)者提供信貸或者承諾向消費(fèi)者提供信貸所依據(jù)的協(xié)議�！断M(fèi)者信貸指令》要求協(xié)議必須載明商品或服務(wù)的現(xiàn)金支付價(jià)格和根據(jù)信貸協(xié)議應(yīng)支付的價(jià)格、應(yīng)當(dāng)支付的年費(fèi)用、擔(dān)保等條款。該指令還尤其規(guī)定了消費(fèi)者信貸條件下消費(fèi)者在品質(zhì)擔(dān)保方面的權(quán)利，以防止消費(fèi)者因?yàn)橄M(fèi)信貸而接受不利條件。
第三，所謂《不動(dòng)產(chǎn)部分時(shí)段使用權(quán)指令》，其實(shí)規(guī)定的是臨時(shí)租房合同，它是指是指期限為3年以上并以總價(jià)支付為條件的、以取得對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的在一年的已經(jīng)確定的或者尚未確定的不低于一個(gè)星期的某個(gè)時(shí)段的直接或者間接使用權(quán)為對(duì)象的合同或者一組合同。隨著就業(yè)地域的擴(kuò)大，消費(fèi)者在自己的主要居所之外往往需要臨時(shí)租用房屋，以滿足工作之需。該指令最大的意義在于，它不僅要求合同必須載明附帶的條件，例如照明、用水、維修及垃圾處理等生活條件、公共設(shè)施的利用以及房屋管理費(fèi)用等，而且賦予房屋使用權(quán)人在簽訂合同之日起十日之內(nèi)不說明理由而解除合同的權(quán)利。這與消費(fèi)者在某些營(yíng)銷方式中的反悔權(quán)是一致的。
第四，所謂一攬子旅游，就是旅游組織者發(fā)起的旅游，它是與個(gè)人旅游相對(duì)的，因此，也可以稱為“包干旅游”。作為新興產(chǎn)業(yè)的旅游業(yè)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中所占的比重越來越大，但是消費(fèi)者對(duì)旅游組織者的投訴卻有增無減。鑒于此，《一攬子旅游指令》對(duì)旅游組織者、旅游合同的履行及其變更、第三人（例如酒店和運(yùn)輸公司）的義務(wù)以及有關(guān)擔(dān)保作了詳盡的規(guī)定。
第五，航空公司在接受定票時(shí)，往往維持一定的超員比例，這主要是考慮到旅客可能臨時(shí)取消定票。但是這種做法也可能導(dǎo)致航空公司在實(shí)際登機(jī)的旅客超員時(shí)“甩客”，也就是拒絕持有有效機(jī)票的旅客登機(jī)�！毒芙^登機(jī)指令》規(guī)定了航空公司拒絕登機(jī)時(shí)的責(zé)任，包括提供住宿幫助、中轉(zhuǎn)以及損害賠償?shù)攘x務(wù)。
第六，《跨國(guó)支付的指令》主要調(diào)整的是在跨國(guó)支付過程中支付機(jī)構(gòu)以及中間機(jī)構(gòu)的責(zé)任，包括透明度要求、轉(zhuǎn)帳或匯款的期限及遲延責(zé)任等。
第七，《有價(jià)證券服務(wù)指令》主要調(diào)整的是證券公司的營(yíng)業(yè)許可條件、市場(chǎng)準(zhǔn)入要求等。《金融擔(dān)保安排指令草案》主要就金融擔(dān)保的種類、合同條件以及合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)作了規(guī)定，這個(gè)草案尚未獲得通過，但對(duì)于我國(guó)規(guī)范金融擔(dān)保而言無疑具有參考價(jià)值。
最后，《獨(dú)立商務(wù)代理人》指令則是為了保護(hù)合法的中介人而頒布的，它尤其強(qiáng)調(diào)了代理人獲得報(bào)酬的權(quán)利、報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)和權(quán)利救濟(jì)。
四、 電子商務(wù)與個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)
本部分包括個(gè)人數(shù)據(jù)加工、電信業(yè)中的隱私權(quán)保護(hù)以及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)定三個(gè)指令。
隨著電子商務(wù)應(yīng)用范圍的不斷擴(kuò)大，如何保護(hù)與個(gè)人有關(guān)的資料以及隱私權(quán)，就成為法律必須回答的問題。個(gè)人數(shù)據(jù)加工指令旨在明確數(shù)據(jù)處理人、數(shù)據(jù)接受人以及第三人在處理并獲得他人的個(gè)人數(shù)據(jù)時(shí)的責(zé)任。原則上，加工及儲(chǔ)存他人的個(gè)人數(shù)據(jù)都應(yīng)當(dāng)?shù)玫较嚓P(guān)人的事先同意。而電信領(lǐng)域中的個(gè)人數(shù)據(jù)處理及隱私權(quán)保護(hù)指令更是要求電信服務(wù)的提供者保護(hù)個(gè)人信息與交易安全，例如隱藏電話號(hào)碼顯示要求、減少騷擾電話等。至于技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)定指令，主要在于協(xié)調(diào)各成員國(guó)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，使得技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不至于成為自由貿(mào)易的障礙。
五、 侵權(quán)責(zé)任
本部分包括產(chǎn)品瑕疵責(zé)任、產(chǎn)品一般安全以及航空器事故責(zé)任三個(gè)指令。其中前兩個(gè)指令在于強(qiáng)化生產(chǎn)者的產(chǎn)品安全義務(wù)以及產(chǎn)品責(zé)任。其中，《產(chǎn)品責(zé)任指令》的內(nèi)容已經(jīng)為很多國(guó)家所借鑒。而《航空公司事故責(zé)任指令》除規(guī)定了對(duì)受害人的損害賠償范圍外，尤其建立了緊急預(yù)先支付制度，以確保受害人獲得及時(shí)的救治或賠償。盡管侵權(quán)責(zé)任不屬于嚴(yán)格意義上的合同法范疇，但是違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任是可能出現(xiàn)竟合的[4]。因此，也可以說這三個(gè)指令是對(duì)合同法規(guī)定的延伸。
綜觀這些的指令，不難發(fā)現(xiàn)當(dāng)代歐盟債法的趨勢(shì)就是強(qiáng)化消費(fèi)者保護(hù)。盡管我們?nèi)匀惶幱谄跫s自由的時(shí)代，但是產(chǎn)品或服務(wù)的專業(yè)化、銷售方式的多元化和電子商務(wù)的應(yīng)用則給消費(fèi)者帶來了更多的風(fēng)險(xiǎn)，民事法以及其他法律強(qiáng)化對(duì)處于弱者的消費(fèi)者保護(hù)，必然地要限制契約自由，強(qiáng)化生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者合同附隨義務(wù)，例外情況下甚至賦予消費(fèi)者反悔的權(quán)利，即突破羅馬法中就有的信守合同[5]之原則。當(dāng)代歐洲合同法中的社會(huì)公正思想或許就是我們從歐盟債法條例與指令中得到的啟示。
這，也許就是21世紀(jì)合同法乃至整個(gè)民法的走向之一吧。
注解：
[1]《歐盟債法條例與指令》（European Law of Obligations, Regulations and Directives）中譯本即將由法律出版社出版，吳 越， 李兆玉，李立宏譯。
[2] 參見吳 越，德國(guó)民法典之債法改革對(duì)我國(guó)的啟示，法學(xué)家，2003年2期，111-122。人大報(bào)刊復(fù)印資料《民商法學(xué)》2003年7期全文轉(zhuǎn)載。
[3] 即英文European Civil Code，法文Code du droit civil Européen，或德文Europäisiches Zivilgesetzbuch。
[4] 參見中國(guó)合同法第122條之規(guī)定。
[5] 拉丁文 pacta sunt servanda.
作者電子郵件：wuyue@swupl.edu.cn
