[ 魏軍棟 ]——(2014-1-8) / 已閱8123次
舉一典型案例：申請人勞動者某甲以被申請人乙公司拖欠其工資為由，請求勞動仲裁委員會裁決雙方存在勞動關(guān)系，并要求乙公司支付所欠工資。勞動仲裁委員會審理后，裁決某甲與乙公司存在勞動關(guān)系，并要求乙公司向某甲支付所欠工資。乙公司不服，向法院提起訴訟，請求依法確認(rèn)其與某甲不存在勞動關(guān)系，拒絕支付某甲的工資。在審理過程中，辦案法官遇到了一系列理論與實踐、規(guī)范與實際的沖突，筆者試圖通過對該沖突的分析而找到合理的解決方式：
一、原告的主體資格違背訴的基本原理
乙公司并不是民事權(quán)益受到侵害的一方，與原告的地位不符。根據(jù)民訴法原理，民事訟訴中的訴，是指當(dāng)事人之間因發(fā)生民事權(quán)益糾紛，一方認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到對方侵害，向法院提出保護(hù)自己民事權(quán)益的請求。對于第一個案例，從案件的發(fā)生原因來看，認(rèn)為自己的合法權(quán)利受到侵害的是某甲而不是乙公司，應(yīng)當(dāng)由某甲作為原告而不是乙公司，因為乙公司的民事權(quán)益并沒有受到對方的侵害，根本無法提出保護(hù)自己民事權(quán)益的請求，但如果不能提起訴訟，可能存在錯誤的仲裁裁決就會發(fā)生法律效力，對方就可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行，其民事權(quán)益就會受到損害。依照《最高人民法院對勞動部關(guān)于人民法院審理勞動爭議案件幾個問題的函的答復(fù)》，乙公司不能將撤銷仲裁裁決作為自己的訴訟請求，只能將自己在仲裁案件中的反駁意見作為自己的訴訟請求，從而導(dǎo)致訴訟理論與訴訟實踐的矛盾。
二、違反“誰主張、誰舉證”的舉證原則
舉證責(zé)任的分配如按舉證分配的一般原則處理，則無法全面查明事實。根據(jù)誰主張誰舉證的原則，作為原告的乙公司應(yīng)當(dāng)就與某甲不存在勞動關(guān)系、不拖欠某甲工資的事實提供證據(jù)，如不能舉出證據(jù)加以證明，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果。根據(jù)民訴法原理，需要當(dāng)事人用證據(jù)加以證明的是民事法律事實，簡稱法律事實，是符合民事規(guī)范，能夠引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。法律事實可以分為兩大類，一是事件，是與人的意志無關(guān)的法律事實，是能夠引起法律關(guān)系變動的自然現(xiàn)象；二是行為，是與人的意志有關(guān)的法律事實，分為表意行為和非表意行為，表意行為是行為人通過意思表示，旨在設(shè)立、變更、消滅民事法律關(guān)系的行為，非表意行為，是行為人主觀上沒有產(chǎn)生民事法律關(guān)系效果的意思表示，客觀上引起法律效果發(fā)生的行為。原告所主張的不存在勞動關(guān)系，既不是事件所引發(fā)的法律事實，也不是行為所引發(fā)的法律事實，確切的說根本就是一個法律事實，從而導(dǎo)致法學(xué)原理與訴訟實踐的矛盾。作為被告的某甲，對原告的訴訟請求是沒有舉證責(zé)任的，雖然有提交反駁證據(jù)的權(quán)利，但在審判實踐中，法院所審查的對象仍然是某甲在仲裁申請中所主張的事實和請求，原告的請求是否能夠得到支持，要看被告所提交的證據(jù)是否確實充分，嚴(yán)重違反舉證責(zé)任原則。
三、違反法庭調(diào)查的一般原則
法庭調(diào)查如按原告訴訟請求的范圍進(jìn)行，則不能保護(hù)對方當(dāng)事人的合法權(quán)益。根據(jù)法律規(guī)定，法庭調(diào)查應(yīng)當(dāng)以原告所主張的訴訟請求以及所依據(jù)的事實和理由為內(nèi)容，法庭應(yīng)當(dāng)以某甲與乙公司之間是否存在勞動關(guān)系以及乙公司是否拖欠某甲的工資為內(nèi)容，但如果乙公司在起訴時只請求確認(rèn)與某甲之間不存在勞動關(guān)系，依照法律規(guī)定，法庭只能就該請求進(jìn)行調(diào)查，不能對是否拖欠工資進(jìn)行調(diào)查，只能就是否存在勞動關(guān)系做出判決，不能對是否支付工資做出判決，如此以來，當(dāng)事人之間的勞動爭議就沒有得到徹底解決，某甲的民事權(quán)益就無法得到保護(hù)，違背了設(shè)置訴訟程序解決勞動爭議的目的。在審判實踐中，無論原告在訴狀中提出幾個訴訟請求，被告都完全按照自己在仲裁中的請求進(jìn)行答辯，法院不是按照原告的訴訟請求進(jìn)行法庭調(diào)查和判決，而是針對被告的答辯主張進(jìn)行法庭調(diào)查和判決，導(dǎo)致了法律規(guī)定與審判實踐的嚴(yán)重矛盾。
四、被告答辯主張在訴訟中的法律地位錯位
被告的答辯在訴訟中定位難。從形式上看，被告的答辯是對原告主張的反駁，而實質(zhì)上原告的主張是對被告答辯的反駁；從形式上看，法院的判決是針對原告的訴訟請求所做出，從實質(zhì)上是針對被告的反駁主張所做出，這就涉及到被告的反駁主張在訴訟中的地位如何認(rèn)定問題。如果被告僅是對原告主張的反駁，就不應(yīng)當(dāng)成為判決的內(nèi)容，被告的主張可以成為判決內(nèi)容的只能是反訴，如果稱之為反訴，又不符合反訴的概念，因為與原告的主張并不是獨立存在的，而是相互依存的。在審判實踐中，法官從來沒有把被告的答辯主張作為反訴對待，從來沒有要求被告答辯也交繳納反訴費，從來沒有在裁判文書中將只做答辯不做反訴的被告列為反訴原告，但是，一旦被告的答辯主張得到支持，其內(nèi)容就會寫在裁判文書的主文中，從而導(dǎo)致法學(xué)原理和審判實踐的矛盾。
五、當(dāng)事人的實體權(quán)利無法自由處分
此類件情況特殊，當(dāng)事人不能行使增加、變更訴訟請求的權(quán)利。依照法律規(guī)定，原告有增加、變更、放棄訴訟請求的權(quán)利，有撤回起訴的權(quán)利，但在該案件中，原告的上述權(quán)利將受到限制。因為原告的訴訟請求來源于被告在仲裁案件中的仲裁請求和仲裁委的仲裁裁決，原告只能請求判決與被告之間不存在勞動關(guān)系以及不支付被告工資，而不能提出其他請求，也不能變更為其他請求，因此，沒有增加和變更訴訟請求的權(quán)利。如果原告想放棄某項訴訟請求，比如放棄不支付被告工資的訴訟請求，法院也不會視為原告同意支付被告工資，更不會因為原告放棄該項請求而對是否應(yīng)當(dāng)支付被告工資不予審理和判決，否則，就是原告對義務(wù)的認(rèn)可或者對義務(wù)的放棄，均不是對權(quán)利的放棄，因此，原告也沒有放棄訴訟請求的權(quán)利�？梢苑艞壝袷聶�(quán)利的只能是被告，比如放棄要求原告支付工資的主張，但由于被告的訴訟地位，法律并沒有賦予其該項權(quán)利，然而在審判實踐中，法院是允許被告放棄的。
六、撤訴的法律后果違背法學(xué)原理
此類案件如果撤訴，會導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)原裁決的生效，與一般意義的撤訴法律后果不同。在一般民事案件中，如果原告撤回起訴，當(dāng)事人之間的民事爭議就會恢復(fù)到原來的沒有得到解決的狀態(tài)，而在該案中，如果原告撤回起訴，仲裁委的裁決就會發(fā)生法律效力，就會受到仲裁裁決的約束，并不能回到爭議沒有得到解決的狀態(tài)。勞動爭議案件的起因是申請人向仲裁委的請求和當(dāng)事人對仲裁裁決的不服，一旦申請人的請求得到解決或者不愿通過訴訟的方式解決時，卻無法終結(jié)訴訟的進(jìn)行，因為他不是原告，沒有撤訴的權(quán)利，一旦原告通過自行協(xié)商的方式滿足被告的請求后也不能終結(jié)訴訟的進(jìn)行，因為撤訴的后果就是仲裁裁決的生效，從而導(dǎo)致雙方不知所終。
在一般民事案件中，經(jīng)法庭調(diào)查，如果原告所主張的訴訟請求成立的，判決予以支持，不成立的，判決予以駁回。在該案中，如果原告的主張成立，就應(yīng)當(dāng)判決某甲與乙公司不存在勞動關(guān)系，乙公司不需向某甲支付工資，就第一項判決我們可以暫且稱之為消極的確認(rèn)之訴，對于第二項判決，我們無法將其歸屬于確認(rèn)之訴、變更之訴和給付之訴中的任何一種；如果原告的主張不成立，應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求，但如此判決等于使被告在勞動仲裁中的仲裁請求沒有得到解決，為避免該問題，在審判實踐中判決支持被告的反駁主張，從而導(dǎo)致審判實踐的不統(tǒng)一。
在司法實踐中，類似于不服勞動仲裁裁決提起訴訟的，還有不服農(nóng)業(yè)仲裁裁決以及不服行政機(jī)關(guān)就民事爭議所作出的處理決定而提起訴訟的案件。行政機(jī)關(guān)就民事爭議所作出的處理決定分為兩類，一類是依照《行政復(fù)議法》第八條第二款的規(guī)定，不服行政機(jī)關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟；另一類是依照《土地管理法》第十六條的規(guī)定，當(dāng)事人發(fā)生土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議的，由當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由人民政府處理。對有關(guān)人民政府的處理決定不服的，向人民法院提起訴訟。不同的是依照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》和《行政復(fù)議法》所提起的訴訟屬于民事訴訟，而依照《土地管理法》所提起的訴訟屬于行政訴訟。在民事訴訟中，除了一裁終局的勞動爭議裁決外，不能請求法院撤銷或者維持有關(guān)組織所作出的處理決定。為了解決此類案件所存在的上述問題，筆者建議采取以下方法：
第一，將勞動仲裁裁決、農(nóng)業(yè)仲裁裁決和行政機(jī)關(guān)對民事爭議的處理決定納入行政訴訟的范圍。就如土地行政管理部門對土地權(quán)屬所做出的處理決定一樣，當(dāng)事人不服的，可以向法院提起行政訴訟，請求法院予以撤銷，同時對當(dāng)事人之間的民事爭議做出判決。
根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業(yè)方面代表組成。雖然不是嚴(yán)格的行政主體，但與行政主體并無本質(zhì)的區(qū)別，因為仲裁委是以勞動行政部門的代表為主導(dǎo)，我們可以稱之為準(zhǔn)行政主體，所做出的仲裁裁決雖然不是嚴(yán)格的具體行政行為，但與具體行政行為也大同小異，因為仲裁委行使的國家權(quán)利，我們可以稱之為準(zhǔn)具體行政行為。農(nóng)村土地承包仲裁委員會由當(dāng)?shù)厝嗣裾捌溆嘘P(guān)部門代表、有關(guān)人民團(tuán)體代表、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織代表、農(nóng)民代表和法律、經(jīng)濟(jì)等相關(guān)專業(yè)人員兼任組成，與勞動仲裁委員會的組成相類似。對民事爭議作出處理的行政部門是典型的行政主體。況且人民政府所處理的當(dāng)事人之間關(guān)于土地使用權(quán)和所有權(quán)的糾紛也屬于民事糾紛，既然對該處理決定是可以提起行政訴訟，那么對勞動仲裁委、農(nóng)村仲裁委所做出的裁決和行政部門就民事爭議所做出的處理決定也應(yīng)當(dāng)可以作為行政訴訟的對象。所以將該三類案件納入行政訴訟的范圍并不存在法律上的障礙。
第二，當(dāng)事人可以請求法院撤銷仲裁裁決或者處理決定，并對當(dāng)事人之間的民事糾紛做出裁判。法院認(rèn)為原告的主張不成立的，駁回其訴訟請求，維持仲裁裁決或者處理決定，請求成立的，撤銷仲裁裁決或者處理決定，對當(dāng)事人之間的民事糾紛做出裁判。該方案與第一種方案的唯一不同就是，第一種方案將仲裁裁決或者處理決定作為可訴的具體行政行為，將訴訟納入行政訴訟的范圍，該方案將仲裁裁決或者處理決定作為非具體行政行為，仍然屬于民事訴訟的范圍。
第三，參照《仲裁法》重新仲裁的規(guī)定處理。當(dāng)事人對仲裁裁決和處理決定不服的，可以請求人民法院予以撤銷，請求成立的予以撤銷，當(dāng)事人可以重新申請仲裁機(jī)構(gòu)予以仲裁或者有關(guān)行政管理部門予以處理，也可以向人民法院提起訴訟，請求不成立的，予以駁回，維持原仲裁裁決或者處理決定。
這樣處理在于商事仲裁與勞動仲裁、農(nóng)業(yè)仲裁和行政處理決定的相同之處，都是某組織以第三人的身份對爭議的民事糾紛所做出的決斷，不同之處是所解決的民事爭議的范圍，商事仲裁解決的是商事糾紛，勞動仲裁解決的是勞動爭議，農(nóng)業(yè)仲裁解決的是土地承包經(jīng)營糾紛，處理決定解決的是與行政管理相聯(lián)系的民事糾紛。既然都是某組織以第三人的身份對民事爭議的處理結(jié)果，就應(yīng)當(dāng)?shù)玫较嗤膶Υ�。如此解決可以保留仲裁裁決和處理決定的快捷性、經(jīng)濟(jì)性和獨立性，也可以不改變訴訟的種類和性質(zhì)。
第四，增加當(dāng)事人可以事后提出異議的規(guī)定。如果為了保持現(xiàn)在的訴訟制度基本不變，可以將當(dāng)事人對仲裁裁決或者處理決定不服提起訴訟的規(guī)定變更為，申請人對仲裁裁決或者處理決定不服的，可以在規(guī)定期限內(nèi)直接向人民法院提起訴訟，被申請人不服的，可以在規(guī)定期限內(nèi)向仲裁委或者行政管理部門提出異議書，申請人在收到異議書之日起在規(guī)定期限內(nèi)再向人民法院提起訴訟。
如此解決方案，與原先不同的是，只能由申請人向法院提起訴訟，不能由被申請人向法院提起，與前三種方案相比較，不需要修改任何法律規(guī)定和司法解釋，只需要補(bǔ)充一條新的司法解釋即可。原來，當(dāng)事人只需要持勞動仲裁裁決和起訴狀就可以申請立案，現(xiàn)在，如果是申請人不服仲裁裁決向法院起訴的話與原來一樣，如果是申請人基于被申請人不服仲裁裁決向法院起訴的話，還需要持有被申請人的異議書。
前三種方法的好處是對仲裁裁決和處理決定予以充分的尊重，只有在符合一定條件下被法院判決撤銷后才不生效，不因當(dāng)事人的起訴而不生效。讓仲裁裁決具有更高的執(zhí)行率。
作者單位：河北省趙縣人民法院
2014年1月8日
