[ 王勝宇 ]——(2013-10-16) / 已閱6419次
一、醫(yī)療侵權(quán)行為概述
醫(yī)療侵權(quán)行為是發(fā)生在醫(yī)療領域的侵權(quán)損害行為，是指在整個醫(yī)療活動中，因醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)務人員的故意或過失，對患者生命和健康造成損害的行為。在我國立法和司法實踐的不同時期，對醫(yī)療侵權(quán)行為的分類存在差異：一是《侵權(quán)責任法》實施之前，我國司法實踐中醫(yī)療侵權(quán)行為的主要類型有醫(yī)療過錯和醫(yī)療事故，另外還存在醫(yī)療產(chǎn)品損害。這種分類方式完全割裂了醫(yī)療侵權(quán)損害制度的完整性，使本屬于同一類型的行為之間相互排斥，彼此對立，形成了多個“雙軌制”的二元化醫(yī)療損害的處理模式，致使司法審判秩序混亂，醫(yī)患關(guān)系緊張；二是《侵權(quán)責任法》中規(guī)定的三種不同類型的醫(yī)療侵權(quán)行為：醫(yī)療技術(shù)損害行為、違反醫(yī)療倫理義務的行為和醫(yī)療產(chǎn)品損害行為。根據(jù)不同的醫(yī)療侵權(quán)行為，合理科學的配置歸責原則，是醫(yī)療損害立法的一種潮流。筆者將根據(jù)不同時期醫(yī)療損害行為的類型，對該醫(yī)療侵權(quán)行為的歸責原則進行探討。
二、《侵權(quán)責任法》實施以前醫(yī)療侵權(quán)行為的分類及歸責原則
（一）醫(yī)療侵權(quán)行為的分類在《侵權(quán)責任法》施行以前，醫(yī)療侵權(quán)行為主要規(guī)定在《民法通則》、《醫(yī)療事故處理條例》、《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等法律規(guī)范中。在司法實踐中，醫(yī)療侵權(quán)行為被分為以下幾類：醫(yī)療過錯、醫(yī)療事故和醫(yī)療產(chǎn)品損害。在《侵權(quán)責任法》實施前，由于司法實踐中將醫(yī)療事故與醫(yī)療過錯予以刻意的區(qū)分，使二者逐漸成為兩個對立的行為，適用不同的法律規(guī)范和歸責原則。事實上，從二者的行為構(gòu)成來看，醫(yī)療事故與醫(yī)療過錯有許多的相似之處，并無嚴格的區(qū)別。因為二者都是醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)務人員基于過失造成患者人身損害的結(jié)果，而二者區(qū)別只是規(guī)定在不同的法律規(guī)范之中。醫(yī)療過錯是規(guī)定在《民法通則》中，而醫(yī)療事故是適用《醫(yī)療事故處理條例》的規(guī)定。醫(yī)療產(chǎn)品責任并沒有專門立法，而是作為產(chǎn)品責任由《民法通則》予以調(diào)整。
�。ǘ┽t(yī)療侵權(quán)行為的歸責1.醫(yī)療過錯導致的損害應適用過錯歸責原則在《侵權(quán)責任法》施行以前，由于對醫(yī)療侵權(quán)行為未進行統(tǒng)一立法，各個法律規(guī)范對醫(yī)療侵權(quán)行為的規(guī)定不同。醫(yī)療侵權(quán)行為最先被規(guī)定在《民法通則》之中，《民法通則》將侵權(quán)行為分為一般侵權(quán)和特殊侵權(quán)，雖然沒有對醫(yī)療侵權(quán)行為進行專門規(guī)定，但根據(jù)民法原理，醫(yī)療侵權(quán)行為屬于一般侵權(quán)行為，適用過錯歸責原則，此時的醫(yī)療侵權(quán)行為在訴訟實踐中即被稱為“醫(yī)療過錯”。按照具體的損害結(jié)果，根據(jù)醫(yī)方的過錯程度，并合理考慮醫(yī)療技術(shù)本身的風險及個體差異，使醫(yī)方承擔相應的責任。
2.醫(yī)療事故的歸責原則適用過錯推定原則，并實行舉證責任倒置根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》（以下簡稱條例）的規(guī)定，醫(yī)療事故是指醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務人員在醫(yī)療活動中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者人身損害的事故。從條例的規(guī)定可以看出醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)務人員構(gòu)成醫(yī)療事故，主觀上必須具有過失。
醫(yī)療事故是醫(yī)療機構(gòu)違反診療常規(guī)，過失引起的損害。相較于醫(yī)療過錯的歸責方式，醫(yī)療事故的的歸責更嚴格，承擔的舉證責任更重，這是基于“違法在先”的理論，即明知或應知自己的行為會造成嚴重的損害結(jié)果，仍然不遵守醫(yī)療診療常規(guī)，造成損害后果。
3.醫(yī)療產(chǎn)品損害應適用無過錯歸責原則醫(yī)療產(chǎn)品損害是指由于醫(yī)療產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成患者人身和財產(chǎn)的損害。醫(yī)療產(chǎn)品致?lián)p責任作為產(chǎn)品責任的一類，在《侵權(quán)責任法》實施以前，應適用《民法通則》第122條的規(guī)定：因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任。該情形屬于特殊侵權(quán)，應當適用無過錯歸責原則。
三、《侵權(quán)責任法》中醫(yī)療侵權(quán)行為的分類及歸責原則
（一）醫(yī)療侵權(quán)行為的分類為了改變二元化的醫(yī)療損害行為的法律適用的狀況，建立統(tǒng)一的一元化結(jié)構(gòu)的醫(yī)療侵權(quán)損害行為制度，解決法律適用矛盾，緩解醫(yī)患雙方?jīng)_突，公平、有效地處理患者利益、醫(yī)方利益和全體患者利益的平衡，防止防御性醫(yī)療行為，調(diào)動醫(yī)療機構(gòu)和義務人員的積極性，促進醫(yī)療事業(yè)的發(fā)展，《侵權(quán)責任法》對醫(yī)療侵權(quán)行為進行了統(tǒng)一歸類，形成了一個統(tǒng)一的醫(yī)療損害行為制度，將醫(yī)療侵權(quán)行為規(guī)定在一部法律規(guī)范之中，適用同一的法律標準，并在此基礎之上，將醫(yī)療侵權(quán)行為分為三類：醫(yī)療技術(shù)損害行為、違反醫(yī)療倫理行為和醫(yī)療產(chǎn)品損害。醫(yī)療技術(shù)損害是指醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)務人員在醫(yī)療活動中，未盡到醫(yī)療技術(shù)的高度注意醫(yī)務，過失的造成患者人身損害的行為；醫(yī)療倫理是指醫(yī)療良知和醫(yī)療道德義務，違反醫(yī)療倫理的行為即是違反醫(yī)療良知和醫(yī)療道德義務的行為。違反醫(yī)療倫理行為包括違反資訊告知義務的行為、違反知情同意的行為和違反保密義務的行為。其中違反資訊告知是醫(yī)方在進行診療活動中未對患者的病情進行充分告知和說明，導致沒有盡到醫(yī)療倫理上的注意義務；違反知情同意是醫(yī)方在采取相應的診療手段或措施時，沒有對患者進行告知并取得其同意，而侵害其知情同意權(quán)和自我決定權(quán)；保密義務是指醫(yī)方基于特殊的地位，掌握了患者的病情、病史和個人基本信息，對這些信息醫(yī)方負有保密義務；醫(yī)療產(chǎn)品損害是指醫(yī)療機構(gòu)在醫(yī)療活動中使用存在缺陷的藥品、消毒制劑、醫(yī)療器械及輸入不合格的血液、血液制品等醫(yī)療產(chǎn)品，造成患者人身損害的行為。
（二）醫(yī)療侵權(quán)行為的歸責原則1.醫(yī)療技術(shù)損害適用過錯歸責原則區(qū)分醫(yī)療行為是否存在過錯的標準，是醫(yī)方是否盡到了在當時醫(yī)療水平條件下的高度注意義務。醫(yī)療技術(shù)損害結(jié)果是由于醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)務人員未盡到高度注意義務導致的，說明醫(yī)方對損害的結(jié)果的發(fā)生存在過錯，而《侵權(quán)責任法》第六條第一款和第五十四條對過錯醫(yī)療行為進行了規(guī)定，從條文的內(nèi)容來看，對醫(yī)療技術(shù)損害行為適用過錯歸責原則。
醫(yī)療技術(shù)損害適用過錯原則確定侵權(quán)責任，應當具備侵權(quán)責任的一般構(gòu)成要件，即診療行為、損害結(jié)果、診療行為與損害結(jié)果之間的存在因果關(guān)系和過錯，實行一般的舉證責任原則，由患者舉證。但存在例外情況，《侵權(quán)責任法》第58條規(guī)定：存在下列情形之一的，造成患者損害的，直接推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；偽造、篡改或者銷毀病歷資料。
2.違反醫(yī)療倫理損害應適用過錯推定責任原則違反醫(yī)療倫理行為是醫(yī)療機構(gòu)及醫(yī)務人員明知或應知自身的行為違反醫(yī)療倫理，過失的造成患者人身損害以及其他合法權(quán)益損害的行為。根據(jù)“違法在先”理論，醫(yī)方明知或應知自己的行為違反醫(yī)療倫理義務，仍然不遵守醫(yī)療倫理義務造成損害，其雖然是過失，但惡性程度更高，存在這種情況時，應直接推定醫(yī)方存在過錯，除非醫(yī)療機構(gòu)能夠證明自己的診療行為沒有過失，否則就應承擔違反醫(yī)療倫理造成的損害。
3.醫(yī)療產(chǎn)品損害應適用無過錯歸責原則醫(yī)療產(chǎn)品作為一種產(chǎn)品，當然的適用產(chǎn)品責任的歸責原則，即適用無過錯歸責原則，受害患者可以向醫(yī)療機構(gòu)主張賠償責任，也可以向缺陷醫(yī)療產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者，主張賠償責任。醫(yī)療產(chǎn)品缺陷不是醫(yī)療機構(gòu)造成的，而醫(yī)療機構(gòu)需承擔責任的原因：一是醫(yī)方作為專業(yè)的機構(gòu)，對醫(yī)療產(chǎn)品的質(zhì)量識別承擔較其他人更高的注意義務；二是患者的生命權(quán)和健康權(quán)是不容損害的，造成損害，不管是否存在過錯，均應承擔賠償責任。
除《侵權(quán)責任法》中規(guī)定的三類醫(yī)療侵權(quán)行為之外，尚存在一種醫(yī)療損害即因醫(yī)學科學水平的限制無法預見所造成的醫(yī)療損害。對于此種情形下，學界有些學者認為應當采用無過錯原則。
北安市法院 王勝宇
