[ 谷從榮 ]——(2013-5-27) / 已閱7775次
隨著一些中小型國有企業(yè)退出市場主體，民營主體、混合型主體的企業(yè)呈市場主體的主導(dǎo)地位。同時，民營企業(yè)在經(jīng)營中要求退出市場主體地位的也將增多。近三年以來，我院受理了五起民營企業(yè)破產(chǎn)案件、申請企業(yè)解散的有二件。隨著時間的推移，民營企業(yè)破產(chǎn)案件將越來越多。根據(jù)我院受理的民營企業(yè)破產(chǎn)案件來看，在審理這類案件時還有一些問題需要厘清，以便更好地審理此類案件。
一、民營企業(yè)申請破產(chǎn)立案審查方面的問題
（一） 觀念問題：認(rèn)為民營企業(yè)破產(chǎn)就是逃債，要求法院要慎重受理民營企業(yè)破產(chǎn)案件。
雖然在學(xué)說界、司法實務(wù)界對受理民營企業(yè)的破產(chǎn)不持任何爭議，但是，社會上尤其是國有商業(yè)銀行及政界，他們對民營企業(yè)的破產(chǎn)還心存顧慮，認(rèn)為這些企業(yè)破產(chǎn)就是在逃國有銀行的債務(wù)。現(xiàn)在國有商業(yè)銀行仍然是民營企業(yè)獲取貸款的主要渠道，民營企業(yè)破產(chǎn)最大的債權(quán)人一般是金融部門，國有商業(yè)銀行貸款的終身責(zé)任追究制度，導(dǎo)致民營企業(yè)破產(chǎn)時，國有商業(yè)銀行只要是債權(quán)人的一般都予以反對。金融部門的反對，也就影響到政府部門，因為政府的發(fā)展離不開金融部門的支持。因此，要在全社會樹立各類經(jīng)濟主體都能平等競爭，能平等地退出，這才是完善的市場經(jīng)濟體制的觀念。要做到這一點，第一，繼續(xù)加大宣傳的力度，使全社會都理解各類市場主體的公平競爭，不僅在企業(yè)的設(shè)立、發(fā)展中給予同一政策，在企業(yè)退出機制也應(yīng)給予同等的政策，同等的退出機制，也是平等保護各類經(jīng)濟主體公平競爭的有效手段。第二，法院依法審查各類市場經(jīng)濟主體破產(chǎn)申請，不能搞區(qū)別政策。一是平等審查，即不論什么性質(zhì)的企業(yè)，凡提出破產(chǎn)申請的法院均依照破產(chǎn)法第二條的規(guī)定進行審查，符合該條規(guī)定的均應(yīng)立案受理，不符合該條規(guī)定均不予立案；二是平等要求企業(yè)提供相關(guān)材料，凡是申請破產(chǎn)的企業(yè)都要按照破產(chǎn)法第八條的規(guī)定，要求其提供各類材料，不能對民營企業(yè)要求嚴(yán)，對國有企業(yè)要求松。第三，法院獨立進行審查。對企業(yè)是否符合破產(chǎn)條件法院要依法獨立進行審查。但是，破產(chǎn)案件牽涉面廣、涉及職工安置等多方面問題，單靠法院是難以解決的，因此法院在審理破產(chǎn)案件時還要多同政府有關(guān)部門溝通。
（二）帳務(wù)問題：認(rèn)為民營企業(yè)的帳目不一定真實
現(xiàn)在一個企業(yè)有幾套報表已是不爭的事實，即向銀行呈送一份報表，這份報表反映其業(yè)績優(yōu)良、這樣可以達到多貸款的目的；向稅務(wù)部門呈送一份報表，這份報表反映的業(yè)績可能就不怎么好、這樣可以達到少交稅的目的；企業(yè)自己保留的一份報表，這份報表反映其經(jīng)營的真實情況、供企業(yè)經(jīng)營決策時參考。有的企業(yè)可能還有更多的報表。但是，不論企業(yè)有多少報表，企業(yè)在經(jīng)營中所發(fā)生的業(yè)務(wù)往來的原始票據(jù)只有一份，其原始憑證應(yīng)是唯一的。在審理民營企業(yè)破產(chǎn)案件時，對于債權(quán)人提出破產(chǎn)企業(yè)可能做假賬時，對此法院要重視。第一，法院在立案受理企業(yè)申請破產(chǎn)時要及時指定破產(chǎn)管理人，同時要求債務(wù)人管理好企業(yè)的賬簿、必要時在管理人還沒有確定時，法院應(yīng)查封企業(yè)的賬簿；第二，委托會計師事務(wù)所對企業(yè)財務(wù)狀況進行審計，在委托審計時，審計兩個事項：一是，企業(yè)帳務(wù)的真實情況。這主要是審查帳務(wù)材料的真實性即原始憑證是否涉嫌造假等、帳務(wù)的連續(xù)性即企業(yè)自設(shè)立以來其帳務(wù)是否完整是否有斷檔等情況、帳務(wù)的一致性即企業(yè)帳、據(jù)、銀行資金往來等，然后結(jié)合會計原理分析，帳務(wù)是否存在不真實或虛假的情況；二是，企業(yè)的損業(yè)情況。如會計師事務(wù)所認(rèn)為企業(yè)的帳務(wù)不真實或帳務(wù)不完整不能對帳務(wù)進行審計，法院對此應(yīng)以企業(yè)不能提供會計資料，不能確定企業(yè)是否符合破產(chǎn)法第二條規(guī)定條件，應(yīng)裁定駁回申請；會計師事務(wù)所經(jīng)審計認(rèn)為企業(yè)帳務(wù)齊全能夠作出審計結(jié)論，應(yīng)予采納。第三，將審計結(jié)論告知債權(quán)人。對于債權(quán)人認(rèn)為根據(jù)現(xiàn)有帳據(jù)不能對審計結(jié)論推翻的，但認(rèn)為原始憑證可能是假的，對此告知債權(quán)人向公安機關(guān)報案，如公安機關(guān)立案，法院中止破產(chǎn)案件的審理。公安機關(guān)不予立案法院繼續(xù)審理。本院受理的一起破產(chǎn)案件，債權(quán)人國有商業(yè)銀行認(rèn)為破產(chǎn)企業(yè)的帳務(wù)有假，經(jīng)審計，會計師事務(wù)所的審計人員認(rèn)為通過該企業(yè)的帳據(jù)分析，該企業(yè)帳據(jù)應(yīng)是真實，遂出具了審計報告。但是，債權(quán)人仍認(rèn)為，反映該企業(yè)帳務(wù)的原始憑證可能是虛假的，于是要求其向公安機關(guān)報案，他們不報案，我院繼續(xù)審理此案。第四，要求企業(yè)對出現(xiàn)的幾套報表進行解釋。對民營企業(yè)的帳務(wù)問題，筆者覺得要持這樣的態(tài)度，一，不能懷疑，要相信企業(yè)所提供的資料是真實、完整的；二，要慎重對待，不管有無債權(quán)人提出，法院都要求管理人對企業(yè)的財務(wù)狀況進行審計；三、要聽取債權(quán)人的意見。民營企業(yè)財務(wù)除了涉及假帳問題外，還可能涉及這幾個問題，1、股東私分或變相私分企業(yè)資產(chǎn)；2、股東抽逃入股資金；3、企業(yè)資產(chǎn)體外運行或叫做企業(yè)帳外帳等。這些都需要在審計時予以查明，如發(fā)現(xiàn)以上問題要按破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定去執(zhí)行，該追回的應(yīng)依法追回。
�。ㄈo財產(chǎn)企業(yè)申請破產(chǎn)問題
一些流通性公司、服務(wù)性公司，企業(yè)成立時辦公場地是租的，注冊資本也不多，這類企業(yè)如經(jīng)營不善，或遇到意外事故不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，提出破產(chǎn)申請時，已沒有財產(chǎn)，甚至破產(chǎn)訴訟費用也沒有錢支付，需要股東從自己的收入中來支出。對這類企業(yè)申請破產(chǎn)法院應(yīng)否受理？如不受理其破產(chǎn)申請，其無法合法退出市場，債務(wù)人長期陷入債務(wù)里不能自撥；債權(quán)人因企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)其權(quán)利也得不到保護；如果債權(quán)人將案件訴訟到法院，法院判決后，當(dāng)事人申請執(zhí)行，法院也無法將此案執(zhí)行結(jié)案，對法院也有影響。對此，我們認(rèn)為，無財產(chǎn)的企業(yè)申請破產(chǎn)，法院應(yīng)予立案受理。其理由：一、從破產(chǎn)法的規(guī)定來看，申請破產(chǎn)的條件就是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，企業(yè)無財產(chǎn)，且債權(quán)人又要求債務(wù)人清償債務(wù)，或人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請對該企業(yè)進行執(zhí)行，因此無財產(chǎn)的企業(yè)申請破產(chǎn)符合破產(chǎn)法第二條規(guī)定的受理條件；二、企業(yè)破產(chǎn)申請時能按照法院的要求提供破產(chǎn)法第八條第二款所規(guī)定提交的材料，如企業(yè)不能根據(jù)法院的要求提交相關(guān)的材料，應(yīng)不予受理其破產(chǎn)申請，這就是說，無財產(chǎn)的企業(yè)只要其帳務(wù)齊全，能提交企業(yè)的財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況，法院應(yīng)予受理。三、法院受理后，管理人經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)其債務(wù)人的財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用的，根據(jù)破產(chǎn)法第四十三條第三款的規(guī)定，向法院提請終結(jié)破產(chǎn)程序。無財產(chǎn)的企業(yè)通過法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，企業(yè)就能合法地退出市場主體地位，其未清償?shù)膫鶆?wù)就不再清償。但是，無財產(chǎn)企業(yè)申請破產(chǎn)也存在一些問題，一是，因企業(yè)無財產(chǎn)，破產(chǎn)費用應(yīng)由誰來承擔(dān)，如訴訟費、管理人的報酬等，現(xiàn)在一些無財產(chǎn)企業(yè)在申請破產(chǎn)時，公司的股東表示愿意承擔(dān)這項費用，但是，沒有法律依據(jù)。二是，債權(quán)人對立情緒大，無財產(chǎn)企業(yè)所面臨的債權(quán)往往是因意外事故所發(fā)生的，如因企業(yè)出現(xiàn)交通肇事致受害人損傷，車輛投保的保額較小，而損害的程度又很大，或因工傷事故致職工受傷企業(yè)又沒有為職工交納工傷保險費，如企業(yè)破產(chǎn)，債權(quán)人的債權(quán)就得不到清償，債權(quán)人可能以上訪或其他形式反對法院受理該企業(yè)的破產(chǎn)申請。
二、 破產(chǎn)財產(chǎn)分配方面的問題
（一）民營企業(yè)職工借款能否適用破產(chǎn)法第一百三十二條規(guī)定問題
民營企業(yè)在職工中借款用于企業(yè)發(fā)展，這也是民營企業(yè)融資的一個重要渠道。民營企業(yè)破產(chǎn)對于企業(yè)向職工的借款是否視同集資比照勞動債權(quán)，按照破產(chǎn)法第一百三十二條規(guī)定去適用，這也是破產(chǎn)企業(yè)、職工與擔(dān)保債權(quán)人的最大分歧。破產(chǎn)企業(yè)以及職工認(rèn)為，企業(yè)向職工借款，實質(zhì)是集資，既然是集資，根據(jù)最高法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2002]23號），第五十八條規(guī)定，債務(wù)人所欠企業(yè)職工集資款，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第（一）項規(guī)定的順序清償。就是說職工集資款與勞動債權(quán)是等同的。既然2002年最高法院已將職工集資等同于勞動債權(quán)，那么破產(chǎn)法實施后，對于集資款也應(yīng)按照破產(chǎn)法第一百三十二條所規(guī)定的勞動債權(quán)一樣，首先集資款要按照破產(chǎn)法第一百一十三條的規(guī)定與其他勞動債權(quán)一并按第一順序予以清償，集資款清償不足部分，以破產(chǎn)法第一百零九條規(guī)定的特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人受償。但是，擔(dān)保債權(quán)人，對此持不同意見，認(rèn)為，根據(jù)最高法院的規(guī)定，即使是集資也只是參照勞動債權(quán)的順序清償，不是等同勞動債權(quán)，破產(chǎn)法第一百三十二條所規(guī)定的情況不包括集資，因此集資不能按照勞動債權(quán)適用破產(chǎn)法第一百三十二條。我們認(rèn)為，第一，企業(yè)向職工借款，與最高法院所規(guī)定的集資應(yīng)是不同的概念，集資是本單位的職工在企業(yè)困難的情況下均等地向企業(yè)提供一定數(shù)量的資金，而企業(yè)向職工借款，可以是全體職工，也可以是部分職工，且所借款的數(shù)額不同，因此，企業(yè)向職工的借款不能稱作集資；第二，即使企業(yè)向職工的借款也視為集資，也不能適用破產(chǎn)法第一百三十二條，因為破產(chǎn)法第一百三十二條所適用的勞動債權(quán)有明確的規(guī)定，并沒有提到集資可以適用該條的規(guī)定。因此，不能作擴大解釋將集資適用該條規(guī)定。
除了向職工借款外，企業(yè)向社會借款的情況仍大量存在。對此，姑且不論其是否合法，通常做法，對此類借款視為一般債權(quán)處理。無論是企業(yè)向職工借款還是向社會借款，均作一般債權(quán)處理，如涉及人數(shù)多了，還有一個社會穩(wěn)定的問題，需要法院在審理案件時予以考慮。
（二）勞動債權(quán)中職工工資等方面確定問題
1、職工身份的難以界定。對于是否為企業(yè)職工，一般依照企業(yè)與員工簽訂勞動合同來確定職工身份，但是，現(xiàn)在民營企業(yè)用工不規(guī)范，有不少企業(yè)沒有與員工簽訂勞動合同，存在著大量的事實勞動關(guān)系。還有一些企業(yè)經(jīng)常使用季節(jié)工、計時工，這些人與企業(yè)的勞動身份更不好確定，因此企業(yè)破產(chǎn)時難以確定他們的社會保險金及經(jīng)濟補償金數(shù)額。
2、管理者的工資標(biāo)準(zhǔn)難以確定。企業(yè)管理者在企業(yè)破產(chǎn)前確定了較高的工資待遇，但企業(yè)停產(chǎn)后，他們是否還享有這個待遇，因此，難以確定他們的欠發(fā)工資及經(jīng)濟補償金。
3、企業(yè)股東不參與企業(yè)的經(jīng)營管理，但仍在企業(yè)領(lǐng)取較高的工資，在企業(yè)破產(chǎn)時如何處理？民營企業(yè)中，由于股東有權(quán)決定不參與經(jīng)營管理的股東也能在公司領(lǐng)取較高的工資，并購買社會保險，這是否合法合理？在破產(chǎn)清算中發(fā)現(xiàn)尚欠他們的工資該不該發(fā)，其經(jīng)濟補償金該不該給？
4、企業(yè)聘用的已退休人員，破產(chǎn)時是否為其購買社會保險，是否支付給他們經(jīng)濟補償金。
對以上四個方面，筆者認(rèn)為按以下意見處理，一，對于職工身份的確定，主要依據(jù)勞動合同來確定，對于沒有簽訂勞動合同的依據(jù)工資表記載的為準(zhǔn)；二、對管理人員的工資標(biāo)準(zhǔn)尊重企業(yè)的決定按實際發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，但破產(chǎn)時經(jīng)濟補償金的支付按有關(guān)規(guī)定適當(dāng)降低；三、股東未參與企業(yè)經(jīng)營管理的，已發(fā)的工資不再追回，欠發(fā)的工資不再補發(fā)、欠交的社會保險金不再為其交納、經(jīng)濟補償金不予給付；四、聘用的退休人員其欠發(fā)的工資予以支付，社會保險金及經(jīng)濟補償金不再給付。
以上僅是在審理民營企業(yè)破產(chǎn)時所發(fā)現(xiàn)的一些問題，敬請專家及資深法官予以賜教。
加強對民營企業(yè)退出市場主體所出現(xiàn)的新情況、新問題的研究，規(guī)范地審理好民營企業(yè)破產(chǎn)案件，是法院在新形勢下為經(jīng)濟發(fā)展提供法律保障的一個新課題，對此，需努力實踐、不斷探索。
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