[ 施芳群 ]——(2013-5-14) / 已閱14351次
三是第三者有過錯。第三者對其行為的主觀過錯只能是故意,過失不構(gòu)成侵權(quán)�！肮室饣蜻^失,因任何一種均足以構(gòu)成侵權(quán)行為,但已悖于善良風(fēng)俗加損害他人之侵權(quán)行為,則應(yīng)以出于故意為限”。[8]當(dāng)然，這無需考慮第三者的行為是主動還是受對方引誘而被動接受，這只是在決定承擔(dān)責(zé)任的大小上應(yīng)考慮的問題,不影響其是否承擔(dān)責(zé)任。以日本東京最高法院第二小法庭判決第三者承擔(dān)責(zé)任所認(rèn)定的上訴理由來說明,“破壞他人家庭的第三者,從年齡、不正當(dāng)關(guān)系的期間來考察,有足以抑制這一不正當(dāng)關(guān)系的反對動機(jī)及機(jī)會而不抑制時,兩方中的哪一方引誘并不成為問題”。[9]所以，第三者的過錯只需明知對方有配偶即可。
四是第三者的損害行為與造成的損害結(jié)果之間有因果關(guān)系。過錯行為與損害事實之間存在因果關(guān)系,是確定行為人責(zé)任的依據(jù),第三者侵害配偶權(quán)的因果關(guān)系是第三者的過錯行為與受害配偶所受到的損害事實之間具有引起與被引起的關(guān)系。
三、設(shè)立以請求權(quán)為核心的保護(hù)制度的建議
受害配偶方的權(quán)利主張應(yīng)以請求權(quán)為核心。
楊立新教授認(rèn)為：“配偶雙方互為權(quán)利、義務(wù)主體；就配偶權(quán)的對外關(guān)系而言，具有絕對權(quán)的性質(zhì)，配偶雙方以外的任何其他人，均負(fù)不得侵犯的義務(wù)。因而，配偶權(quán)具有相對性和絕對性相統(tǒng)一的性質(zhì)，具有雙重屬性�！盵10]婚姻一旦締結(jié)以后，就在兩性之間建立了婚姻關(guān)系并向外界公示了配偶身份關(guān)系的存在，而夫妻雙方作為配偶權(quán)這一身份權(quán)的主體，享有要求第三方對配偶間共同生活給予尊重的權(quán)利。[11]“配偶權(quán)是法律賦予的合法婚姻關(guān)系中夫妻享有的身份權(quán)利，其他人負(fù)有不得侵犯的義務(wù)�！盵12]
婚姻關(guān)系具有權(quán)利性，所以當(dāng)婚姻關(guān)系受到來自第三者的侵害時，受害配偶方理應(yīng)獲得請求權(quán)，為恢復(fù)自己的權(quán)利的圓滿提供救濟(jì)。這種請求權(quán)是支持受害配偶方向第三人主張的方法和途徑，請求權(quán)基礎(chǔ)是可以支持配偶方向第三人有所主張的法律規(guī)范。[13]有權(quán)利就有救濟(jì)，民事權(quán)利以其作用的不同，可分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)，其中請求權(quán)是權(quán)利人享有的請求他人為或不為一定行為的權(quán)利。當(dāng)婚姻關(guān)系受到侵害時，受害配偶一方對第三者享有的權(quán)利正是一種請求權(quán)。從其產(chǎn)生的基礎(chǔ)關(guān)系來看，這種請求權(quán)既包括債權(quán)請求權(quán)，又包括人格權(quán)請求權(quán)，以其是否依其基礎(chǔ)關(guān)系存在而當(dāng)然存在來看，這種請求權(quán)既包括作為權(quán)能的請求權(quán)，又包括保護(hù)請求權(quán)。其中，侵害之債部分的請求權(quán)即為權(quán)能的請求權(quán)，這種請求權(quán)為債權(quán)的權(quán)能，在債權(quán)成立時隨之存在，它基于被侵害的權(quán)利而派生，既是一種民事權(quán)利，同時又是權(quán)利的救濟(jì)手段，其實質(zhì)和目的是恢復(fù)權(quán)利應(yīng)有的狀態(tài)。
第三者如何承擔(dān)責(zé)任，按照私法自治的原則，應(yīng)以受害人的請求內(nèi)容來定�；橐鲫P(guān)系受到侵害的受害配偶一方對第三者應(yīng)有兩大類請求權(quán)：一是保護(hù)性的請求權(quán)，又稱為預(yù)防性的請求權(quán)，是指婚姻關(guān)系受到第三者的妨害或者存在被妨害的危險，但未造成損失時，受害配偶一方基于配偶權(quán)的專屬性、對世權(quán)性質(zhì)，所享有的停止侵害、排除妨害和賠禮道歉的請求權(quán)。[14]這種權(quán)利的實現(xiàn)，目的在于回復(fù)婚姻關(guān)系的圓滿狀態(tài)或防止妨害的發(fā)生。二是進(jìn)取性的請求權(quán)，是指在第三者的行為對配偶身份利益造成損害時產(chǎn)生的請求權(quán)。第三者基于過錯行為，對他人的婚姻關(guān)系造成損害，按照民法通則關(guān)于侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件之規(guī)定，受害配偶一方可以依據(jù)侵權(quán)賠償請求權(quán)，要求第三者返還財產(chǎn)、賠償損失。這種權(quán)利的實現(xiàn)可以救濟(jì)配偶權(quán)受到的損害，填補(bǔ)權(quán)利人無法通過保護(hù)性的請求權(quán)來恢復(fù)的損失，使受到損害的婚姻關(guān)系得到恢復(fù)。
受害配偶方的請求權(quán)的請求內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)。
對受害配偶方所享有的保護(hù)性的請求權(quán)，如請求停止侵害、排除妨害和賠禮道歉等，在此不作更多的分析。下面，主要談?wù)勥M(jìn)取性的請求權(quán)的請求范圍和求償標(biāo)準(zhǔn)。第三者對婚姻關(guān)系的侵害，既可能給受害配偶一方造成財產(chǎn)損失，也可能造成精神損害，因此，受害配偶一方針對第三者的請求權(quán)，可以包括財產(chǎn)內(nèi)容，也可以包括針對精神損害的內(nèi)容。
1.財產(chǎn)損害賠償。一般而言，第三者侵害他人婚姻關(guān)系給受害配偶方造成的財產(chǎn)損失主要表現(xiàn)為兩類:一是夫妻共同財產(chǎn)支配之利益和物質(zhì)上相互扶助之利益的損失，此類損失屬于受害配偶方可期待利益的損失，第三者應(yīng)當(dāng)予以賠償。二是受害配偶為恢復(fù)被侵害的權(quán)利而支出的必要費用，此類損失更多的屬于直接損失，第三者理應(yīng)賠償。如王澤鑒先生所列舉:（1）偵查通奸事實之費用。（2）通奸子之生產(chǎn)費用。（3）對通奸子之撫養(yǎng)費。（4）撤銷通奸子為自己婚生之生產(chǎn)費用。（5）離婚訴訟費。（6）聞悉通奸事實,情緒激動致身體健康所受之損害。[15]
上述的夫妻共同財產(chǎn)支配之利益與夫妻共同財產(chǎn)權(quán)是不同的，前者是指合法婚姻關(guān)系一方對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行支配而產(chǎn)生的利益，如用于投資產(chǎn)生的利潤等可期待利益；后者是指夫妻共同財產(chǎn)本身。第三者侵害夫妻共同財產(chǎn)的，受害配偶方應(yīng)享有請求返還權(quán)；第三者侵害的夫妻共同財產(chǎn)支配之利益和物質(zhì)上相互扶助之利益，以及受害配偶為恢復(fù)被侵害的權(quán)利而支出的必要費用，第三者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2.精神損失。對于精神損失賠償，2001年3月10日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）順應(yīng)社會和民法的發(fā)展,將精神損害賠償從單純的人格權(quán)利延伸到內(nèi)涵特定人格和精神利益的特定身份權(quán)利�；橐龇ǖ谒氖鶙l確立了侵害配偶權(quán)離婚過錯損害賠償制度,實際上也已承認(rèn)了侵害配偶身份權(quán)的精神損害賠償,它與《解釋》一起共同為第三者侵害配偶權(quán)負(fù)精神損害賠償責(zé)任提供了適用的依據(jù)。
第三者侵害婚姻關(guān)系給受害配偶方造成的精神損害往往表現(xiàn)得比財產(chǎn)損害突出。正如臺灣學(xué)者王澤鑒先生所指出的:“與有配偶者通奸而造成財產(chǎn)上損害者,實屬不多,縱或有之,賠償數(shù)額亦甚微小,故若不使受害人請求相當(dāng)之慰撫金,則加害人幾乎不負(fù)任何賠償責(zé)任,實不足保護(hù)被害人�！薄芭渑寂c第三人通奸，受害配偶感到悲憤、羞辱、沮喪，其情形嚴(yán)重者，可謂為名譽(yù)權(quán)受到侵害，雖非財產(chǎn)上之損害，亦得請求相當(dāng)之慰撫金�！盵16]
精神損害賠償?shù)姆秶?理論上存在廣義和狹義兩種學(xué)說。廣義學(xué)說認(rèn)為精神損害包括精神痛苦與精神利益的損失，精神損害賠償金包括精神利益損害所引起的直接財產(chǎn)利益損失賠償、間接財產(chǎn)利益損失賠償、純精神利益損害賠償和慰問金賠償在內(nèi)的綜合的金錢賠償數(shù)額。狹義學(xué)說認(rèn)為精神損害僅以精神痛苦為范圍。精神痛苦主要指自然人因人身權(quán)受到侵害而遭受的生理、心理上的痛苦,導(dǎo)致自然人的精神活動出現(xiàn)障礙,或使人產(chǎn)生憤怒、絕望、恐懼、焦慮、不安等不良情緒。[17]筆者認(rèn)為，因精神利益損害所引起的直接財產(chǎn)損失，如為醫(yī)治因侵權(quán)行為導(dǎo)致身患精神疾病而花銷的醫(yī)療費用，由于數(shù)額明確、具體、有形，可以直接納入財產(chǎn)損失部分獲得賠償。另外，精神利益損害所引起的間接財產(chǎn)利益損失，因間接損失一般不納入賠償損失的責(zé)任范圍，故不宜納入精神損害賠償?shù)姆秶�，因此，廣義說關(guān)于精神損害賠償?shù)姆秶^寬。同時，狹義說的精神損害僅包括精神痛苦損害，將純精神利益（如社會地位、名譽(yù)、人格等利益）損害排除在外，范圍過窄。精神利益損害應(yīng)包括純精神利益損害和精神痛苦損害。
從第三者侵害配偶權(quán)的角度看,受害配偶所受到的精神損害主要表現(xiàn)在以下三個方面:其一為身份利益的損害,即正常的、以婚姻為保障的、排他的性生活利益受到損害,也就是同居權(quán)、忠實請求權(quán)遭到破壞;其二為社會屬性利益的損害,即社會地位、名譽(yù)、人格尊嚴(yán)等價值受到貶損;其三為精神痛苦,即因第三者介入而導(dǎo)致的受害人與其配偶間的恩愛情感喪失,自我意識產(chǎn)生消極、否定情感,如嫉妒、煩惱、哀傷、憤怒、壓抑、沮喪、屈辱、絕望等。[18]
具體到精神損害賠償?shù)木唧w數(shù)額,由于精神損害的無形性、抽象性，它不似財產(chǎn)損害般可通過計算得出具體的數(shù)字，是不可計量的，所以，在審判過程中，精神損害賠償?shù)臄?shù)額確定，必須有賴于法官的自由裁量權(quán)行使。法官可根據(jù)《解釋》規(guī)定，在確定第三者對受害配偶方的精神損害賠償數(shù)額時考慮:（1）第三者的主觀過錯程度。（2）第三者的侵權(quán)情節(jié)、手段、后果以及社會影響。（3）受害配偶所受精神痛苦的程度大小。（4）第三者的經(jīng)濟(jì)能力。（5）當(dāng)?shù)氐纳钏降取?br>
第三者與有過錯的配偶一方是否應(yīng)對受害配偶方的請求承擔(dān)連帶責(zé)任？
“婚姻家庭法應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定第三者的民事責(zé)任。第三者與有配偶者發(fā)生性行為，第三者與行為相對人共同侵害了受害配偶的配偶身份權(quán)，共同造成了配偶身份利益的損害，應(yīng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。”[19]第三者介入屬于共同侵害配偶另一方權(quán)利的行為,符合共同侵權(quán)的法律特征，即第三者與配偶一方基于主觀的共同故意,侵害了配偶另一方人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利,其行為所造成的損害是統(tǒng)一的、不可分割的。根據(jù)民法通則第一百三十條規(guī)定,二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此,當(dāng)?shù)谌呓槿胍痣x婚時,第三者與配偶一方由于共同實施了對配偶另一方的侵權(quán)損害,須承擔(dān)連帶損害賠償責(zé)任，受害配偶有權(quán)向第三者和過錯配偶一方中的任何一個人或同時向兩人請求損害賠償，第三者與配偶一方都有義務(wù)向受害配偶方負(fù)全部賠償責(zé)任。在此情況下，如果受侵害的婚姻關(guān)系未解體的，受害配偶一方放棄對配偶另一方的侵權(quán)損害賠償，而只向第三者主張權(quán)利的，第三者對該放棄部分免責(zé)。同時，應(yīng)禁止侵權(quán)配偶一方替第三者承擔(dān)賠償責(zé)任，以避免二次侵害受害配偶一方的權(quán)利。
�。ㄗ髡邌挝唬褐貞c市第四中級人民法院）
注釋: [1]劉士國：《現(xiàn)代侵權(quán)損害賠償研究》，法律出版社1998年版，第176頁。
[2]蔡衛(wèi)忠、許尚豪：“‘第三者’侵害配偶權(quán)的損害賠償”，載《天津市政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2004年第2期。
[3]周耀虹：“配偶權(quán)之探析”；載萬鄂湘：《婚姻法理論與適用》，人民法院出版社2005年版，第160頁。
[4]曹詩權(quán)：“中國婚姻家庭法的宏觀定位”，載《法商研究》1999年第4期。
[5]姚輝：《民法的精神》，法律出版社1999年版，第226頁。
[6]馬特：“論配偶權(quán)”，載《判解研究》2002年第4輯。
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