[ 湯維建 ]——(2013-3-5) / 已閱4211次
理論法學(xué)作為民訴法學(xué)的一種研究范式或?qū)W說類型，是在超越注釋法學(xué)的背景和語境下產(chǎn)生的，其基本特征在于為探尋根本的訴訟規(guī)律而從事價值分析，有時也落腳為對策法學(xué)。理論法學(xué)的基本功能在于它力圖將一種類型的規(guī)范文本體系轉(zhuǎn)換為另一種類型的規(guī)范文本體系，在這種文本范式的轉(zhuǎn)換中，理論法學(xué)起到了橋梁作用和催生作用。
理論法學(xué)的學(xué)術(shù)品格
理論法學(xué)有兩個主要品格:一是它的批判性或解構(gòu)性，以此揭示傳統(tǒng)文本范式及其話語系統(tǒng)的偏誤性和滯后性;另一個是它的創(chuàng)造性或建構(gòu)性，以此提出、倡導(dǎo)一種新型文本范式以及與之相適應(yīng)的話語系統(tǒng)。為了使之帶有批判性與建構(gòu)性的理論稟賦，理論法學(xué)所依托的立足之本乃是民訴法律發(fā)展所呈現(xiàn)出的內(nèi)在的或本質(zhì)的規(guī)定性以及由此所決定的基本訴訟規(guī)律。理論法學(xué)不受現(xiàn)實的規(guī)范文本所束縛，相反，它旨在突破此種實定的規(guī)范文本。
因此，理論法學(xué)與規(guī)范法學(xué)、概念法學(xué)或注釋法學(xué)等類法學(xué)的區(qū)別不在于對范疇體系進(jìn)行簡單的劃分和歸類，而主要在于透過范疇系統(tǒng)的表象而把握理論的實質(zhì)指歸。比如不能認(rèn)為某些課題，如訴權(quán)論、訴訟標(biāo)的論、既判力論等等，就一定屬于理論法學(xué)的范疇，而其他課題如舉證責(zé)任論、訴訟法律關(guān)系論、訴的要素論等等，就一定屬于注釋法學(xué)的范疇。私權(quán)訴權(quán)說、傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論、舉證責(zé)任的法律要件分類說、二元訴訟法律關(guān)系說等等，乃是對中國現(xiàn)行民訴法規(guī)范體系進(jìn)行理解、閱讀、闡釋、刻畫、梳理、整合的范疇系統(tǒng)，它們之被使用，目的在于證成現(xiàn)行民訴法文本范式的正當(dāng)性與合理性，屬于描述性的注釋法學(xué);而同樣屬于上述課題范圍或名目，憲法訴權(quán)說、訴訟標(biāo)的新理論、舉證責(zé)任的實質(zhì)分配標(biāo)準(zhǔn)說、多元訴訟法律關(guān)系論或訴訟法律狀態(tài)論等等，則因其具有證偽或顛覆現(xiàn)行民事訴訟規(guī)范文本系統(tǒng)的理論功能，而應(yīng)被劃歸理論法學(xué)的范疇。
理論法學(xué)的研究進(jìn)路
理論法學(xué)的研究進(jìn)路，既可脫胎于注釋法學(xué)的范疇系統(tǒng)，也可以另辟蹊徑，繞開難以化而為用的舊式范疇，而創(chuàng)設(shè)新型范疇體系。比如說，被民訴法學(xué)界稱為“新三論”的民事訴訟目的論、民事訴訟價值論以及民事訴訟模式論，則在其產(chǎn)生之初便具有質(zhì)疑傳統(tǒng)民訴法學(xué)的特質(zhì)，因而屬于理論法學(xué)范疇。有些訴訟范疇論，如程序正義論、法律真實論、非法證據(jù)排除論、多元化糾紛解決機制論等等，在我國民訴法學(xué)語境中，則天然地屬于理論法學(xué)的界域。
固然，理論法學(xué)的范圍極其寬泛，因而不妨將其劃分為本體的理論法學(xué)和交叉的理論法學(xué)兩個類別來加以認(rèn)識。
本體的理論法學(xué)是在傳統(tǒng)的注釋法學(xué)范圍內(nèi)，經(jīng)過反思性批判和刪改而延伸形成的，表現(xiàn)為理論范疇的內(nèi)涵裂變、體系重組和結(jié)構(gòu)再造等等，因而屬于內(nèi)生的理論法學(xué)。這是民事訴訟理論法學(xué)生成的主體性路徑，也是正統(tǒng)民訴法學(xué)者所擅長的話語領(lǐng)域。但正如依托規(guī)范的注釋法學(xué)一樣，本體的理論法學(xué)也有視野不夠開闊、深度不夠等局限，因而是一種不徹底的理論法學(xué)。
交叉的理論法學(xué)則將民訴法學(xué)的理論根須導(dǎo)向其他相關(guān)學(xué)科，從而形成了一株枝繁葉茂的“理論之樹”，其特點是“樹”而不是“木”。交叉理論法學(xué)是運用其他學(xué)科的范疇、命題、方法、話語來審視、解讀、詮釋、究問、檢閱、求證民訴法學(xué)所關(guān)涉的諸問題。它具有兩方面的基本功能——
一方面，借助交叉理論法學(xué)的研究，通過范疇啟迪、命題轉(zhuǎn)換、內(nèi)涵蛻變等思維中介，可以在瞬間實現(xiàn)民訴法學(xué)的知識增量。同時，它推動民訴法學(xué)的傳統(tǒng)范疇、本域命題、內(nèi)生定義等涵養(yǎng)于現(xiàn)代范疇、跨界命題與外生內(nèi)涵等寬闊的話語體系中，并歷經(jīng)相互間的碰撞、博弈、砥礪、磨合而生成嶄新的民訴法學(xué)理論體系。這可視為交叉理論法學(xué)的內(nèi)在功能。表征此一功能的研究范式不妨稱之為“話語體系轉(zhuǎn)換式研究”，這一研究路徑與“本體生成型研究”相對而言。
另一方面，交叉理論法學(xué)的另一功能則被賦予了外在者視角下的特質(zhì)，此即通過交叉理論法學(xué)的研究與開拓，使民訴法學(xué)走出自說自話的狹小空間，而融入整個科學(xué)知識體系之中。將中國民訴法學(xué)研究融入整個科學(xué)知識體系之中，使前者成為后者的有機一員，同時使后者在前者的推動下不斷趨于進(jìn)步，這便是中國民訴法學(xué)當(dāng)下應(yīng)當(dāng)肩負(fù)起的歷史使命。當(dāng)我們追問“什么是中國民訴法學(xué)的貢獻(xiàn)”時，我們不僅要能夠回答，我們對民訴法規(guī)范文本之優(yōu)化和更新作出了哪些貢獻(xiàn)，對民訴法的理解和實踐應(yīng)用作出了哪些貢獻(xiàn);更要能夠回答，中國民訴法學(xué)在知識層面對刑事訴訟法學(xué)、行政訴訟法學(xué)、民事實體法學(xué)的深化研究作出了哪些貢獻(xiàn)，對憲法學(xué)的開拓性研究乃至對包括法哲學(xué)在內(nèi)的整個法學(xué)體系作出了哪些貢獻(xiàn)。
反觀中國民訴法學(xué)的研究現(xiàn)狀，在理論法學(xué)尤其是交叉的理論法學(xué)的研究中依然乏善可陳。交叉理論法學(xué)的貧困化狀態(tài)直接影響了中國民事訴訟立法完善的科學(xué)性證成。例如，在本次民訴法修改中增加了一個“小額訴訟程序”。構(gòu)建該程序的起始步驟即在于確定小額訴訟案件的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，而這個數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)有符合實際的科學(xué)依據(jù)作為支撐，其確定過程難免需要借助法社會學(xué)、法經(jīng)濟學(xué)、法統(tǒng)計學(xué)等交叉學(xué)科的知識及其研究方法，而這一點在修法中卻是嚴(yán)重匱乏的，以致目前關(guān)于小額案件的判斷基準(zhǔn)始終存有爭議。
理論法學(xué)應(yīng)作為民訴法學(xué)趨于成熟的指標(biāo)之一
理論法學(xué)，無論是本體的理論法學(xué)抑或交叉的理論法學(xué)，雖然在表象上均與實踐保持著或長或短的距離，但并不意味著理論法學(xué)就可以脫離對實踐的關(guān)注。尤為重要的是，理論法學(xué)最終的功能載體便體現(xiàn)為民訴法規(guī)范文本內(nèi)在品質(zhì)的優(yōu)化與改良。如果理論法學(xué)缺乏這樣的理論滲透力及其現(xiàn)實化機能，則它一定是蒼白的，其理論價值也是有限的。
理論法學(xué)與其他法學(xué)研究范式或其他法學(xué)形態(tài)與民訴法的規(guī)范文本及其實踐運作存在著不盡一致的關(guān)聯(lián)性;從這種關(guān)聯(lián)性中，可以折射出它們對民訴法的規(guī)范構(gòu)筑及規(guī)范運作所起的不同作用及其相異的作用方式。這一點從中國民訴法產(chǎn)生的前前后后可以看出大致輪廓。
理論法學(xué)經(jīng)由各種具體形態(tài)的研究范式而作用于民訴法的規(guī)范文本，并呈現(xiàn)出現(xiàn)實的立法物化成果之后，便完成了法學(xué)研究范式上的一輪運轉(zhuǎn);以民訴法新型規(guī)范文本為新的起點，注釋法學(xué)、實踐法學(xué)、對策法學(xué)、理論法學(xué)等等各種法學(xué)形態(tài)及其相應(yīng)的主導(dǎo)性研究范式便開始了新的一輪運轉(zhuǎn)。每一次運轉(zhuǎn)，都經(jīng)由否定之否定的辯證過程，將民訴法學(xué)提升到新的高度�？梢�，各種法學(xué)研究范式及其相應(yīng)的法學(xué)形態(tài)相互之間雖然在歷史上呈現(xiàn)出由低級到高級的發(fā)展態(tài)勢，但中國民訴法學(xué)的發(fā)展從來就不是單向度的，而是多維交錯的，所區(qū)別的僅是各種法學(xué)形態(tài)在整個民訴法學(xué)體系中所占的比重而已。從以某種法學(xué)研究范式為主向以它種法學(xué)研究范式為主的轉(zhuǎn)化與更迭，表征著中國民訴法學(xué)的進(jìn)步，同時也意味著中國民訴法學(xué)研究方法論從一元向多元的轉(zhuǎn)變。
由此看來，我們說中國民訴法學(xué)已日臻成熟，并不是簡單地以各種具體法學(xué)形態(tài)向理論法學(xué)形態(tài)的轉(zhuǎn)變作為標(biāo)志的，而是以包括理論法學(xué)研究范式在內(nèi)的多重法學(xué)研究范式并存共進(jìn)且相得益彰為根本特征的。研究方法論上的多元遞進(jìn)構(gòu)成了中國民訴法學(xué)現(xiàn)代化轉(zhuǎn)向的重要內(nèi)涵。
(作者為中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師)
