[ 龔劍飛 ]——(2013-3-5) / 已閱5102次
《刑法修正案（八）》將扒竊作為盜竊的一種特殊表現(xiàn)形式，區(qū)分與一般的盜竊形式不同，且“引扒入刑”并沒有情節(jié)、數(shù)額要求。新刑法生效后，全國各地陸續(xù)出現(xiàn)了許多扒竊定罪案例。對于該規(guī)定是否合理以及扒竊入罪在司法實(shí)踐中如何具體認(rèn)定，一直引起了諸多探討。
一、扒竊獨(dú)立構(gòu)罪之正當(dāng)化法理分析
�。ㄒ唬┌歉`的概念及行為特征界定
扒竊，一般是指不法行為人（俗稱“扒手”）在公共場所或公共交通工具上通過采取近距離、貼身式的割包、掏兜等方式竊取他人隨身攜帶的財(cái)物。扒竊行為一般具有以下幾個(gè)典型特征：
第一，扒竊地點(diǎn)的特定性。扒竊行為多發(fā)生在公共場所或公共交通工具上等人流量較大、人員較為集中的場所，如車站、碼頭、民用航空站、公園、廣場、火車、公交車等。扒竊型盜竊多是不法行為人利用人們在公共場合下相互之間身體碰撞、擠壓等無意識(shí)或意識(shí)相對較弱的情況下實(shí)施盜竊行為。扒竊行為的這一本質(zhì)決定了扒竊行為的發(fā)生地點(diǎn)的特定性。也是區(qū)分一般盜竊罪的表征。
第二，扒竊對象的隨身攜帶性。根據(jù)上述扒竊定義，扒竊行為的對象主要是受害人隨身攜帶的物品。強(qiáng)調(diào)隨身攜帶性的目的在于“引扒入刑”注重維護(hù)的是人們在出行過程中的財(cái)產(chǎn)安全感。而人們出行過程中最為關(guān)切的是財(cái)產(chǎn)也即隨身攜帶的物品。同樣發(fā)生在公共場所，行為盜竊的是公共場所的自行車、商場的商品與盜竊的是公共場所某人隨身攜帶的錢包，兩者盜竊歸類不同，前者是傳統(tǒng)的盜竊表現(xiàn)形式，后者是扒竊型盜竊的表現(xiàn)形式。
第三，扒竊行為的“公然性”。在傳統(tǒng)的盜竊表現(xiàn)形式中，行為人往往采用自認(rèn)為秘密的，不為他人知曉的方式竊取他人財(cái)物。這里的“他人”是指除行為人本人之外的所有人，包括財(cái)產(chǎn)所有人、占有人及社會(huì)公眾。而在扒竊型盜竊中，行為人只是采取了不為被害人所感知的方式竊取其隨身攜帶的財(cái)物，除被害人及行為人本人外，其他第三人是有可能知曉其行為，但行為人基本不考慮或不完全考慮。而且根據(jù)社會(huì)常識(shí)和司法經(jīng)驗(yàn)，在公共場所實(shí)施扒竊的扒手往往具有多次作案的經(jīng)驗(yàn)。因此扒竊型盜竊的“公然性”說明了行為人的主觀惡性比一般盜竊要大，社會(huì)危害性更大。
（二）扒竊獨(dú)立構(gòu)罪之正當(dāng)化論爭及法理分析
1、扒竊獨(dú)立構(gòu)罪否定說
否定說認(rèn)為，扒竊入刑雖然能夠起到嚴(yán)厲打擊盜竊行為、降低盜竊發(fā)案率、保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)的作用，從出發(fā)點(diǎn)來說是值得肯定的。但是刑法的這一修改使得扒竊成為行為犯，只要有扒竊行為就要被定為盜竊罪，不問及次數(shù)及金額。扒竊獨(dú)立構(gòu)罪尚有諸多值得商榷之處。第一，這一規(guī)定使得扒竊成為行為犯，然規(guī)范行為犯一般適用于保護(hù)重大法益及個(gè)人專屬法益。而財(cái)產(chǎn)權(quán)屬于非專屬法益，顯然不是行為犯所涵蓋的內(nèi)容。所以盲目入罪顯不合適；第二，這一規(guī)定有違背刑法的謙抑性，也不利于刑法經(jīng)濟(jì)性的實(shí)現(xiàn)。正如貝卡里亞所說：“從本質(zhì)上來說，刑法應(yīng)該是公開的、及時(shí)的、必需的，在既定條件下盡量輕微的�！睂τ谥T如扒竊幾十元或扒竊未遂等行為通過行政處罰即可對行為人進(jìn)行教育，達(dá)到預(yù)防犯罪的目的。動(dòng)輒采用刑罰，顯然是不必要的，在實(shí)踐中通過起訴、審判、執(zhí)行等程序操作無疑會(huì)增加刑事司法成本，不利于刑法經(jīng)濟(jì)性的實(shí)現(xiàn)。
2、扒竊獨(dú)立構(gòu)罪肯定說
持肯定說的學(xué)者認(rèn)為，依據(jù)刑法及修正案八的規(guī)定，不難找到扒竊獨(dú)立構(gòu)罪與出罪的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。刑法第13條規(guī)定“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”，這一但書規(guī)定明確將社會(huì)危害性小的行為排除在刑罰之外。且該條規(guī)定是刑法總論規(guī)定，具有指導(dǎo)和制約著分則的具體犯罪構(gòu)成，因此第13條但書規(guī)定毋庸置疑也制約著盜竊罪。因而扒竊獨(dú)立構(gòu)罪并不違背罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則及刑法的謙抑性。
扒竊案件事涉民生，扒竊行為獨(dú)立構(gòu)罪有利于遏制當(dāng)前尤其是春運(yùn)期間扒竊犯罪高發(fā)態(tài)勢。筆者認(rèn)為，扒竊入刑應(yīng)該有以下幾方面的考量因素：第一，扒竊行為的社會(huì)危害性使然。公眾在公共關(guān)系場所內(nèi)隨身攜帶的財(cái)物被竊取，這對受害者產(chǎn)生心理上的不安程度可想而知，因此扒竊行為造成的負(fù)面影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于一般盜竊行為。第二，扒竊行為人的主觀惡性使然。一者，扒竊是在“大庭廣眾”之下實(shí)行的行為，體現(xiàn)出行為人較大的主觀惡性。再者，一般而言扒竊行為人累犯、再犯的比例極高，多數(shù)皆有犯罪前科。
筆者認(rèn)為，刑法第264條規(guī)定扒竊入刑并不意味著所有的扒竊都會(huì)被定罪量刑，還有其他的救濟(jì)手段，如刑法第37條免予刑事處罰規(guī)定；或在偵查階段，公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)后不提請檢察院起訴，或在審查起訴階段，檢察機(jī)關(guān)作出相對不起訴的決定。
二、扒竊獨(dú)立構(gòu)罪之實(shí)務(wù)探析
1、扒竊的著手 根據(jù)刑法第264條，對扒竊著手的認(rèn)定，源于對“隨身攜帶”的解釋，隨身攜帶有帶在身上一起隨之移動(dòng)的意思。筆者認(rèn)為，因?yàn)榘歉`的對象是被害人隨身攜帶的財(cái)物，宜采用“貼身接觸說”，當(dāng)行為人的手觸碰到他人置放有財(cái)物的口袋或手提包、挎肩包等，此時(shí)他人的財(cái)產(chǎn)就有受侵犯的危險(xiǎn)，故這種狀態(tài)下應(yīng)認(rèn)為扒竊的著手。
2、扒竊的既遂標(biāo)準(zhǔn) 犯罪既遂是故意犯罪的終了形態(tài)，司法實(shí)踐中一般以是否對法益造成損害為判斷標(biāo)準(zhǔn)。據(jù)此有人認(rèn)為，扒竊與傳統(tǒng)的盜竊罪一樣均屬于侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)法益的犯罪。而侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)型的犯罪屬于結(jié)果犯，以行為人實(shí)際控制了財(cái)物即告犯罪既遂。但筆者認(rèn)為，扒竊行為與傳統(tǒng)的盜竊行為有所不同，從立法者的意圖分析出發(fā)，扒竊入刑不僅僅是為了保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)益，更大的層面是為了保護(hù)社會(huì)公眾的出行安全秩序。因此扒竊行為一著手，行為與結(jié)果就同時(shí)發(fā)生。因此，筆者認(rèn)為，扒竊一旦實(shí)施，便侵犯了法律所保護(hù)的法益，就已達(dá)到既遂狀態(tài)。
三、小結(jié)
扒竊入刑，將有效遏制扒竊行為的頻頻發(fā)生。然筆者認(rèn)為，在司法實(shí)踐中，我們應(yīng)嚴(yán)格按照刑法的精神和刑罰的目的，對扒竊的定罪處罰應(yīng)當(dāng)充分結(jié)合扒竊對象、扒竊數(shù)額、扒竊情節(jié)、行為人事后態(tài)度等實(shí)際因素作出。
�。ㄗ髡邌挝唬航魇|鄉(xiāng)縣人民法院）
